如何判斷STO項目是否合規？——以公募或私募為基礎標準_TER:STORY

來源：未央網

作者：JansenMa

隨著區塊鏈分布記賬、量子計算等技術的發展，可對法律意義上的一切物權、債權、知識產權、股權及其他財產性權利等底層資產進行確權，形成證券型通證，成為具有財產屬性的民事權利的憑證。證券型通證是具有安全、連續、不變的鏈式數據結構，且具有分布式、多節點共識、公開透明、不可篡改等顯著特征。

STO指的是證券型通證的發行行為，其所發布的是證券型通證。與ICO缺乏監管、投資者與項目方信息嚴重不對稱、權利與責任不明晰等不同，STO有真實底層資產支撐，使得區塊鏈項目投資更加規范化，更具可持續性。在監管上，各國政府在不出臺新的監管政策的情況下，在將現有通證市場納入傳統金融監管進行了諸多嘗試。本系列文章將對STO在中國法語境下的監管進行探索和研究。

幣安正組建團隊研究區塊鏈和加密貨幣如何對Twitter有所幫助:10月28日消息，幣安正在組建一個團隊致力于研究區塊鏈和加密貨幣如何對 Twitter 有所幫助，該團隊將探索如何構建鏈上解決方案來解決 Twitter 的機器人賬戶等問題。此前在馬斯克與 Twitter 的訴訟中公布的短信也顯示，馬斯克討論了將 Twitter 置于區塊鏈上的可能性，但后來又認為該舉措無法實現。

此前，特斯拉CEO埃隆·馬斯克已正式完成以每股54.2美元(約合440億美元)的價格收購推特公司的交易，馬斯克還罷免了首席執行官Parag Agrawal和首席財務官Ned Segal。（路透社）[2022/10/29 11:54:05]

將證券發行分為公開發行與非公開發行是各國證券法的通行做法。公開發行通常涉及公眾利益，因而受到更多政府規制；而私募發行則因其較少涉及公眾利益而受到較少規制，發行人與投資者之間通過合同約定進行意思自治。在開展STO上，公開發行與非公開發行成為了判斷STO項目合規與否的基礎標準。

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一、已納入證券法監管的證券產品

中國證券法認可的證券主要包括如下幾類：股票、公司債券、政府債券、證券投資基金份額、證券衍生品種，以及國務院依法認定的其他證券。在實踐中，除上述規定的產品類型外，還有私募基金、ABS等也會被納入到證券的范圍里。如證券型通證的底層資產如涉及以上品種，則受到《證券法》等法律的嚴格規制；如不涉及，則不屬于證券法的規制范圍。

對于已納入監管體系的證券，我國《證券法》第10條規定，公開發行證券，必須符合法律、行政法規規定的條件，并依法報經國務院證券監督管理機構或者國務院授權的部門核準；未經依法核準，任何單位和個人不得公開發行證券。有下列情形之一的，為公開發行：

中國紀檢監察報：中國區塊鏈發展的最大挑戰是“如何讓監管理解區塊鏈并適度監管”: 中國紀檢監察報發文表示，區塊鏈底層技術獲得實質性突破之前的這個階段，恰恰是一個戰略機遇期。如果中國區塊鏈行業能緊密合作，監管能夠適當包容、鼓勵，中國在區塊鏈領域引領全球指日可待。實際上，區塊鏈技術最終必然演化為“監管融入技術”的模式，區塊鏈的難以篡改、共享賬本和分布式的特性，更易于監管介入，獲得更加全面實時的監管數據。讓監管機構本身也參與到技術中去，通過技術本身實現對技術的監管，最終化解區塊鏈與監管的沖突。[2018/3/6]

(一)向不特定對象發行證券；

(二)向累計超過二百人的特定對象發行證券；

(三)法律、行政法規規定的其他發行行為。非公開發行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式。

芝加哥商品交易所集團就比特幣期貨將如何推出做了更為具體的解釋:芝加哥商品交易所集團的股權產品負責人蒂姆-麥考特在接受外媒采訪時表示：“交易所已經采取了保護措施，如更高的保證金水平、限制頭寸和價格以抑制它即將推出的比特幣期貨的風險。”隨后芝加哥商品交易所還闡述了三個層面的細節即交易、市場數據和雙邊市場的缺乏。[2017/12/3]

在具體標準上，確立了證券發行公、私分界線，即：發行對象是否為“特定對象”；以及特定對象是否超過200人。第10條第3款確立了第三個標準：私募發行不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式。然而，對于何為“特定對象”、“公開勸誘”以及“變相公開”，《證券法》和相關法規、規章均未做出明確解釋。

對于私募產品，雖未強制規范但也已納入監管體系，需履行協會備案等程序。比如《場外證券業務備案管理辦法》第2條明確，場外證券業務是指在上海、深圳證券交易所、期貨交易所和全國中小企業股份轉讓系統以外開展的證券業務，包括但不限于下列場外證券業務：場外證券銷售與推薦；場外證券資產融資業務；場外證券業務的技術系統、登記、托管與結算、第三方接口等后臺和技術服務外包業務；場外自營與做市業務；場外證券中間介紹；場外證券投資咨詢業務；場外證券財務顧問業務；場外證券經紀業務；場外證券產品信用評級；私募股權眾籌；場外證券市場增信業務；場外證券信息服務業務；場外金融衍生品；證券監管機構或自律組織根據場外證券業務發展認為需要備案的其他場外證券業務。場外證券業務均應當按照《場外證券業務備案管理辦法》進行備案。

可見，STO若涉及公開發行證券，則會觸犯《證券法》、《刑法》相關條文，可以直接判定為違規；若涉及私募發行，則需履行協會備案等手續。

二、未納入證券法監管的產品

《國務院辦公廳關于清理整頓各類交易場所的實施意見》對權益類等資產的發行交易進行規定。

《意見》明確權益類交易包括產權、股權、債權、林權、礦權、知識產權、文化藝術品權益及金融資產權益等交易；大宗商品中遠期交易，指的是以大宗商品的標準化合約為交易對象，采用電子化集中交易方式，允許交易者以對沖平倉方式了結交易而不以實物交收為目的或不必交割實物的標準化合約交易；其他標準化合約，包括以有價證券、利率、匯率、指數、碳排放權、排污權等為標的物的標準化合約。

在發行交易的具體規則上，明確要求不得將任何權益拆分為均等份額公開發行。且權益持有人累計不得超過200人。除法律、行政法規另有規定外，任何權益在其存續期間，無論在發行還是轉讓環節，其實際持有人累計不得超過200人，以信托、委托代理等方式代持的，按實際持有人數計算。

此外，應該注意《刑法》上對非法吸收或者變相吸收公眾存款應當依法追究刑事責任的標準，即個人非法吸收或者變相吸收公眾存款對象對象30人以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款對象150人以上的。

可見，國務院清理整頓交易場所規定明確，不得將任何權益拆分為均等份額公開發行，權益持有人累計不得超過200人。若STO違反這一標準，則會納入清理整頓的范疇；若符合這一標準，則可簡單認定項目合規。

作者簡介：JansenMa專注于新興技術和金融科技合規，畢業于清華大學，曾在國家金融監管部門和頂尖金融科技企業工作多年。就創新產品、合規和許可向金融機構、投資機構、科技公司等提供法律服務和咨詢服務。微信公眾號：Fintech法律評論。??

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