Kik訴訟疑云：Howey測試能否成為厘清加密貨幣與證券的試金石？_KIK:HOW

作者：羅滔

美國證券交易委員會(SEC）對于加密公司的首次代幣發行始終施加著嚴格的管控措施。由于加密貨幣與證券的界定一直很模糊，很多加密公司試圖通過SAFT等手段增強代幣發行的合規性，但包括Telegram、Block.one在內的眾多公司的ICO仍難逃被界定為證券的命運，被迫妥協或進行和解。作為首個因“發行未經注冊證券”而被SEC起訴的發行方，Kik選擇與SEC進行強硬對抗，如今訴訟程序已歷經9個月，Kik能否取得最終勝利，引發了各界關注。

案件伊始

KikInteractiveInc.2017年初試圖通過銷售數字代幣“Kin”來募集資金，共籌集資金約1億美元，其中超過5000萬美元來自美國投資者。2019年6月，美國證券交易委員會以Kik違反了1933年《證券法》第5條的規定，向美國公民發行未經注冊的“證券”為由對其提起訴訟。

美國SEC要求對Kik公司1億美元的KIN發行進行初步簡易判決:Kik公司在2017年進行1億美元的KIN首次代幣發行（ICO），美國SEC要求對此進行初步的簡易判決。SEC首次對Kik提起訴訟是在2019年6月。SEC認為，該公司的ICO包含了明確的證券發行。雖然Kik一直試圖聲稱KIN是一種貨幣而不是一種證券，但SEC聲稱有與此相反的“無可爭議的證據”。SEC聲明：“Kik_2017年的Kin要約和出售是對公眾的要約和出售投資合同，這種行為沒有在SEC注冊，根據該法案也沒有豁免注冊。”SEC稱，Kik公然告知投資者，隨著對代幣需求的增加，KIN價格將會上漲——這種行為通過培養投資者對利潤的預期，赤裸裸地違反了《證券法》。SEC還指出，該公司向潛在出資人保證，它將“開展關鍵工作來刺激這一需求。”Kik的發行結構“剝奪了數千名投資者根據聯邦證券法獲得的保護和要求披露的信息”。SEC正尋求對該公司的永久禁令，除了罰款，還要交出其非法所得以及利息。注：簡易判決，又稱為即決判決，是指法院對于重要事實沒有爭點的案件，根據當事人原被告均可的申請，作為法律問題不經法庭事實審理而作出的判決。（cointelegraph）[2020/3/22]

Kik創始人兼CEO,TedLivingston對贏得訴訟始終持有信心，認為Kin的定位始終都是貨幣，SEC的指控扭曲了事實。當前，Kik公司仍在努力推動訴訟程序的進行，欲通過法律手段為加密貨幣正名，并呼吁加密貨幣監管的明確性。

聲音 | Kik官方回應“CEO暗示將離職”：只是一場惡作劇，相關文章為誹謗:一位名叫Eileen Lyon的Kik法律顧問在評論關于“Kik CEO暗示將離職”的報道時表示：“我代表Kik公司與CoinDesk進行官方交流。今晚CoinDesk發布一篇文章，聲稱Livingston錯誤地向CoinDesk發送了一封寫給William Mougayar的電子郵件。這實際上是一位名叫Ted e Bear的虛假賬號以Ted Livingston的名義發送的郵件。我要求CoinDesk立刻撤回這篇誹謗文章，請讀者不要誤以為真。”Livingston也在Medium發文表示自己不會離開Kik團隊，但是關閉Kik App以及裁員一事為真，他還希望能將Kik用戶變為Kin代幣的購買者。

此前消息，Livingston宣布將關閉Kik，以色列團隊也將裁員70人。據了解，Livingston在酒后發錯消息，原本發送給Kik董事會成員William Mougayar的消息錯發給了同名的其他人，在消息中他表示，自己將離開Kik團隊，并表示擔心與美國政府的法律糾紛。在發現發錯消息之后，Ted撤回了這一消息。再去確認時，Ted表示不予置評。[2019/9/24]

最新進展

動態 | 社交媒體公司Kik Interactive考慮關閉其即時通訊應用Kik:加拿大社交媒體公司Kik Interactive正在考慮關閉其即時通訊應用Kik。自從美國證券交易委員會（SEC）起訴這家加拿大初創公司指控未注冊的1億美元代幣發行以來，Kik就一直在法庭上為其首次公開發行的代幣抗爭。SEC執法部門聯席主管Steven Peikin表示，出售Kin代幣，Kik剝奪了投資者合法享有的信息，并阻止了投資者做出明智的投資決定。（cointelegraph）[2019/9/24]

SEC和Kik都希望迅速解決這一場長達9個月的訴訟，雙方在上周五重申了在本案中的觀點與立場，并表達了對迄今為止法庭辯論中所收集到的陳述是否完整、準確的看法。

動態 | Kik宣布永久退出以太坊:據Coindesk報道，網絡簡訊平臺Kik宣布永久退出以太坊，仍將在Stellar網絡上繼續開發其加密貨幣Kin。Kin生態系統基金會表示，將很快發布一款用于取消在以太坊持有Kin的工具，但并未透露具體日期。[2018/11/15]

SEC看來，如果沒有Kik“捍衛”生態系統的努力，其代幣Kin就沒有任何價值：

一方面，Kik向公眾發行的代幣符合Howey測試下證券的性質;

Howey測試是美國最高法院在1946年的判決中使用的一種判斷特定交易是否構成證券發行的標準，該標準決定著加密貨幣是否應該作為一種證券而接受監管。包含要素：

資本投入；

投資于一個共同事業；

投資人有獲利預期；

獲利完全依賴于發起人或第三方的努力或經營。

另一方面，“Kik并不否認它于2017年通過州際貿易進行了發行行為，也不否認它向SAFT參與者提供并出售了證券"，然而，“Kik現在尋求簡易判決的唯一理由是它沒有向公眾投資者提供和銷售投資合同，同時，它向SAFT參與者發售的部分是符合豁免注冊條件的”。Kik所提供的理由并不充分。

Kik則堅持認為，SEC認定Kin屬于證券的的觀點顯然不符合Howey測試的兩個原則，SEC既不能證明Kik引導了客戶的獲利預期，也不能證明Kik與客戶進入了同一個公司。且其營銷材料已明確說明"Kik將僅僅是眾多開發商和參與者中的一員"，因此其投資者明確知道Kik不會"負責全部的管理"。

同時，Kin的發行分為兩筆單獨的交易，并基于不同的目的，對此應該區分對待，單獨評估。第一筆交易發生在kin推出之前，向認可的投資者進行了非公開出售，根據聯邦法律，該筆交易被視為證券發行；而第二筆交易是在Kin的基礎架構已完備之后進行的，鑒于該筆交易只是向公眾出售商品，因此不屬于證券發行，更無需向SEC進行登記。

律師喬伊對此做了一個形象的比喻，“Kin在被用于預期目的之前已交付給購買者。這將相當于特斯拉在汽車制造完成之前向購買者交付他們未來汽車的鑰匙，并告訴購買者他們可以拿著鑰匙等待汽車制造完成，也可以將鑰匙出售給其他人以在二級市場獲利。”可以看到，SEC的指控顯然將兩筆交易混為一談了。

此外，Kik指責SEC沒有盡到適當的警示義務，沒有告知Kik其銷售可能屬于證券發行。

"美國證券交易委員會的動議未能證明，其向Kik公司提供了足夠的通知，說明其出售Kin的特定事實和情況會構成'投資合同'。僅此事實爭議就排除了對SEC有利的簡易判決。"

此外，雙方在所陳述事實的相關性、完整性及重要性上也存在頗多分歧。

Kik判決的突出意義

Howey測試已成為SEC監管的重要武器，事實證明，已有眾多加密貨幣在Howey測試面前敗下陣來。

不可否認，Howey測試確實對于刺破加密貨幣的偽裝卓有成效，但很多人對SEC是否用對了Howey測試表示擔憂。

Kik的總法律顧問EileenLyon表示，美國證券交易委員會的投訴做出了一些不準確的假設，這些假設“使Howey測試遠遠超出其定義”。

律師Jay也認為，對Kik來說不在于通過Howey測試，而是表明Howey測試并不是正確的方法。

為加密貨幣的法律適用尋求更明確的路徑便是Kik選擇堅持與SEC斗爭的目，無論Kin是否會被認定為一種證券，都將推動SEC給出更為明確的解釋，也會使加密貨幣與證券性質的厘清更加清晰。

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