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律師解讀NFT:重災區?新戰場?_區塊鏈:CITIES Vault (NFTX)

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Time:1900/1/1 0:00:00

作者:肖颯

最近,颯姐出圈玩奢侈品鑒定,NFT出圈成為藝術品新寵。颯姐當年讀書的時候,還因為選了著作權法方向而感到懊惱,畢業后創業時被某大佬懟了一句:你的合同文本,敢199塊賣給我,保證當天就全世界皆能下載。

還記得那種憤恨和無奈,如今NFT的出現,將給當下火熱的短視頻創造者、網文創作者、現象締造者“賦能”,無論誰都不能白嫖,基本上徹底摒棄了“道德風險”,也許真的可以作為人類進化為數字生物的基石。

定義與要素

市面上,幾乎所有的關于NFT的定義都來自一篇新聞網文,由于颯姐也不能確定自己看到的這一篇是不是原創,姑且不加引注,請原創者主動聯系我們修訂。“區塊鏈上的數字貨幣分為原生幣與代幣兩類,前者有自己的主鏈,如BTCETH;后者依附于現有區塊鏈主網,使用智能合約進行賬本記錄,依附在以太坊上發token,而后者又可以分為同質化和非同質化,NFT就是非同質化的token”,颯姐認為這只是一種分類方法,并不科學,我們最早玩幣的時候,虛擬幣都叫原生代幣,下定義這種事就是個噱頭。

颯姐的觀點是:NFT就是非同質化、已被特定化且無法拆分的代幣類虛擬財產。其重點不是能不能特定化或者有沒有“掛靠”的主網,而是“無法拆分”。這種不可分的性質,才是NFT區別于一般token的特點。也正是因為這個特點,在文創行業中,NFT將擁有廣闊的發展空間和落地機會。

路透社:律師因不信任巴哈馬政府拒絕分享與FTX有關的Slack、Google和AWS賬戶與數據:12月15日消息,FTX 巴哈馬業務 FTX Digital Markets 清算人已要求美國破產法官 John Dorsey 允許他們訪問與 FTX 有關的 Slack、Google 和 AWS 賬戶和數據。不過 FTX 律師 James Bromley 要求 John Dorsey 拒絕這一請求,并稱巴哈馬政府此前已經從 FTX Digital Market 的清算人那里獲得了信息,并利用這些信息從 FTX 中吸走了數字資產。

James Bromley 表示,這是危險的信號,我們不信任巴哈馬政府。目前美國破產法官 John Dorsey 已要求 FTX 律師和 FTX Digital Markets 清算人雙方要么尋找調解人,要么準備在 1 月份的法庭聽證會上出示證據。[2022/12/15 21:46:57]

特殊的特定物

法律上,把物體分為種類物和特定物,前者是有品種、規格、質量和度量衡的能被替代的物品,例如A4紙、2B鉛筆;后者是具有獨一無二特征的不能被替代的物品,例如奶奶留下來的金戒指、初戀的蝴蝶結。

原則上講,使用區塊鏈這種加密技術所發的幣,無論是被世人認可的比特幣,還是被唾棄的資金盤里的爛幣,都是特定物。可以清楚地看到前后手,從幣出生到流轉到當下的狀態,一目了然。正如你所知道的,隨著比特幣的瘋狂漲價,再也不是買個披薩的它,需要把它等額分割為很小很小的份額,已達到可完成支付結算的功能的程度。而NFT顯然不是為了支付結算而來,它的出現就是為了“確權”,將某一個網頁截屏、畫面、視聽資料等寫進鏈上,一可以確保主鏈不倒,節點永存;二可以確認這個作品就是歸屬于某個特定人+自動獲取收益,即便未來作品被人使用原創者也可以得到至少毛利10%的收益。

律師觀點:針對SEC訴Ripple一案,雙方達成和解是最有可能的結果:美國奧蘭多Hogan & Hogan律師事務所的律師Jeremy Hogan在一段YouTube視頻中講述了美國SEC起訴Ripple一案最有可能出現的情況。他就表示,根據美國法律,XRP作為一種證券的評估永遠不會有一個籠統的“決定”。這位律師認為,這正是我們在銷售XRP時看到的情況。隨著XRP的用例越來越多,XRP分類賬也越來越去中心化,XRP成為證券的可能性也越來越小。

和前SEC委員Joseph Grundfest一樣,Hogan也質疑SEC對Ripple采取行動的“真正動機”。他同意Ripple首席執行官Brad Garlinghouse的觀點,認為這起訴訟背后可能會對整個加密行業造成“攻擊”。此外,Hogan樂觀地認為XRP不會被列為證券。美國SEC“沒有要求法院聲明XRP是一種“證券”,盡管他們可以這樣做。此外,正如SEC之前的訴訟所顯示的那樣,Ripple與SEC達成和解是最有可能的結果。(Crypto News Flash)[2021/1/24 13:21:37]

NFT的主體和各自法律關系

在一個NFT設置和展示的過程中,颯姐認為:至少會或者將會出現以下幾個主體:原版權或物權所有人、區塊鏈上記載的版權或物權所有人、觀賞或使用NFT的人或社會組織、NFT價格的發現者、NFT行為或主體的監管者、原物鑒定人和電子物證鑒定人。

律師:若Ripple成為美SEC報告公司,就可以實現自我救贖:1月23日消息,Belcher, Smolen & Van Loo LLP律師事務所律師Gabriel Shapiro表示,如果Ripple成為美國證券交易委員會(SEC)的報告公司或交易所行為報告人,就像蘋果或其他任何上市公司一樣,那么XRP就可以實現自我救贖。(AMBCrypto)[2021/1/23 16:49:56]

其中,關鍵法律關系是:

01

物理世界權利所有者vs.鏈世界權利所有者

原版權或物權owner與區塊鏈上記載的版權或物權owner之間的關系,從現在的實例看,兩者是統一的。畫家創作出作品、攝影師拍攝照片、某社交平臺第一次發出信息,由畫家本人、攝影師本人、發言者本人對其作品進行轉化NFT,完成由物理世界的權利所有者到數字世界的權利所有者的過程。一旦過渡到鏈世界的權利所有者,其擁有了占有、使用、收益、處分的權利,觀賞者和使用者必須付費觀看或使用,owner還可以收費的權利轉讓給他人。

02

NFTowner與觀賞者或使用者之間的關系

NFT很好的解決了一個問題,那就是傳統互聯網時代“復制黏貼”無法有效保護知識產權的頑疾。還記得碩士畢業時,創業進行法律文本線上化的項目,颯姐躊躇滿志找到數位大佬介紹項目可行性,結果一位M姓老師直接潑了一盆冷水,這就是文章開頭的故事。倘若NFT推廣開來,全世界都可以欣賞或使用某個“智慧成果”,但不可能白嫖,自動扣除版權費等。因此,權利所有者與使用者之間的關系是:實踐合同或合同關系,一方提供服務,一方按照約定付費,即便是文件被轉手N次,大家都能欣賞到她的美,也要為這種愉悅的觀感付費。試想,如果將蒙娜麗莎載入鏈上,原畫作在一場大火中燒掉,全世界的人要想一睹芳容都必須乖乖付費觀看,對博物館而言,不失為一種盆滿缽滿的路子。

動態 | 澳本聰公司nChain欲聘請專利律師管理區塊鏈相關知識產權:據coindesk報道,澳本聰公司nChain欲聘請專利律師管理區塊鏈相關知識產權,申請人必須是合格的歐洲專利律師,對比特幣和區塊鏈有濃厚的興趣,并且擁有計算機科學、電子、物理或數學專業學位。[2019/3/29]

03

NFT的價格發現者之間的關系

當下,鑒于基本都是原權利人同時也是鏈上作品權利人,NFT的價格發現機制還處于原始階段,全世界都可以使用、欣賞畫作等,只有一個人/組織是這幅畫作的owner,可通過協商、拍賣方式按照某種世俗“法幣價格”進行轉讓(讀者可參考奧拉夫.維爾蘇斯《藝術品如何定價》)。

但是,這種價格發現機制,終將大批將走向交易所,正如現在主流幣種一樣,全世界的玩家一起競價,NFT的價格水漲船高,可以預測會出現天價NFT王,也將出現劇烈波動,在看漲和看跌中盤旋,不免會有韭菜被割掉,也會創造新一輪財富神話。

04

NFT的監管者

鏈化、幣化、國際化、智能合約不可逆等因素,決定了對這種新型物種的監管并不容易。首先,要求監管機構的科技能力須匹配,監管科技從互聯網時代要急速調轉到鏈時代。其次,買家來自世界各地,一國之內的監管者很難對全世界玩家進行規制,重點將放在KYC、反洗錢、杜絕非法集資、謹防傳銷等方面。再次,智能合約一旦執行,人力無法操作逆轉,可能會讓很多監管者無法適應,寫進區塊鏈的內容不可改,這就要求監管者慎重對待,切勿急躁和粗糙,防止執法過程也被寫進鏈里成為新的NFT,后果嚴重。但又不能一味逃避,一刀切的懶政會摧毀我們彎道超車的機會。若抓住了這次技術創新潮,對于生產關系的改造和民生發展將起到積極推動作用,也將增強我國在區塊鏈領域的國際競爭力,因此,宜疏不宜堵。

動態 | 因利益沖突,律師事務所Stewart McKelvey不再代表QuadrigaCX:據coindesk報道,因存在利益沖突,被新斯科舍省最高法院指定為QuadrigaCX客戶代理律師的兩家律師事務所之一的Stewart McKelvey在3月13日退出代表QuadrigaCX。根據最新消息,法院指定的另一家律師事務所Miller Thomson和法院指定的監督機構安永(EY)都與代表QuadrigaCX和該交易所創始人遺孀Jennifer Robertson的Stewart McKelvey存在利益沖突。Miller Thomson在發給債權人的一封信中表示,他們認為這代表了一場不可調和的沖突,需要毫不拖延地加以解決。律師事務所Stewart McKelvey將繼續代表創始人遺孀處理正在進行的事務。[2019/3/22]

05

鑒定與估價

原物鑒定需要傳統世界里的古董專家、筆跡專家、音樂人、美術鑒賞專家、甚至吉尼斯世界紀錄的工作人員等,確保原物的品相、品質、特點符合其描述。一旦進入數字世界,還需要數據專家、加密學技術人員、取證專家等,對于NFT的確權和歸屬給出意見。颯姐多年觀察一位主做古董鑒定案件的律師同事,發現其代理的案件,對于古董真假的爭議最大,NFT是否會將一個假貨偷梁換柱,最終砸掉了真品,贗品卻在虛擬世界大行其道,其歷史研究價值和美學價值將大打折扣。至于價格問題,就像颯姐2013年辦理的某比特幣詐騙案件一樣,到底該標的物價值幾何,大家的觀點不同,虛擬幣定價問題最終認可了“行為時”各大交易所的公允價格進行了平均計算。NFT的作價問題,在司法實踐中恐怕也會以交易所、拍賣行價格為參考,或者鑒定機構按照其他市場公允價格予以作價。

06

NFT轉讓中的甲方乙方

一言以蔽之,如果NFT被我國法律認定為著作權,這就是一個著作權轉讓合同,甲方以某種對價購買乙方的NFT;倘若NFT被認定為特定的虛擬商品,則雙方轉讓NFT就是實踐了買賣合同,一旦發生糾紛按照買賣合同糾紛起訴即可。目前,世界范圍內沒有參考的先例,期待民法學界對此進行論證和解釋。

NFT將成為下一個非法集資、傳銷重災區?

誠然,通過我們這十年來對納米技術、P2P的觀察和實踐,新型事物出現后都會成為“舊瓶裝新酒”里的新酒。騙術還是十幾二十年前的騙術,目標人群還是普羅大眾,甚至話術還是那套話術,人性里的貪婪和恐懼始終沒有更改。

以颯姐多年生活經驗和辦案觀察,基本可以判斷,NFT將成為下一個法律重災區,打著新技術旗號的偽創新很快就會復出,疊加之前的藝術品投資、古董投資、股權眾籌等概念,騙子們會將某件藝術價值不高的作品通過其上鏈包裝,編造動人的愛情或親情故事,推高價格,等待韭菜上鉤,然后拉鋸齒,斷崖式下跌,攫取巨額利潤。細思極恐,放眼望去西方一些上市公司、畫廊、奢侈品集團、拍賣行、咨詢公司等,商業內核也是這個套路:找個新概念,編個打動人心的故事,聯合各種媒體渠道升級炒作,發酵,引韭菜入局,老鄉別跑,收割完畢,有時給個甜棗,絕大多數時候灌輸你“認賭服輸”,有些不了了之,有些被舉報后抓捕入獄。

那么,到底應該作怎樣的監管制度設計,讓這個故事不要持續不斷發生,或者減少其損害。颯姐有幾個不成熟的觀點,貢獻給讀者:

萬不要小瞧投資者教育。跟上形勢,別再貼條幅、發傳單,建議在直播平臺或短視頻平臺發些喜聞樂見的推文、視頻、網劇,讓6歲蒙童和60歲大叔都能看懂并理解,有代入感,見到相關騙局也會微微一笑而過。

對NFT進行權利備案。有些讀者覺得多此一舉,但是為了控制入口,還是要對NFT進行備案,放在著作權備案部門或市場監督局、地方金融辦等均可,只要有個娘家,從業者的心態就會產生微妙變化,不再是打一槍換一個地方,而是落地生根,未來可期。

持證上崗,從業資格。根據文中觀點,NFT宜疏不宜堵,對于能夠鏈上化的技術人員進行從業資格培訓,持證上崗,配合備案制度,掌握市場上NFT的部分真實情況,至少不會沒抓手。

司法機關積極作為。建議檢察系統對于NFT進行學習研究,結合刑事合規對相關企業和組織提出整改建議,防止技術團隊成為犯罪團伙;對于法院,建議通過個案確立各個參與主體之間的權利義務,并上升為數字世界的規則,指導市場行為和司法實踐;對于機關,壓力最大,也許又是一波涉眾案件,做好與行政監管機關的溝通協調,維護各方合法權益。

交易所是證據保存和提供者,也承擔反洗錢義務。國內交易所早就遷移至海外,但幾大交易所均有華人身影,且其教育、技術團隊很多還在北上廣和海南等省市。據颯姐所知,各大交易所、礦池對于各地機關辦案的配合程度較高,在發現客戶已被正式立案后基本都可以提供有效電子數據,在NFT大潮中,望交易所等機構繼續配合打擊犯罪等工作。

以技術監督、管理技術。賣家與買家的交易,倘若只有加蓋官方備案技術印鑒后,才可以被公開買賣或拍賣,則,我們以上的擔心基本多余了。買家的自覺性也是NFT交易里的重要一環,抵制非法買賣,爭當合規買家。

寫在最后

歷史的車輪滾滾向前,技術突破再一次讓我們站在十字路口。NFT不僅在海外成為各大上市公司熱衷的概念,也將在國內引發廣泛討論。NFT與知識產權的綁定,有可能會將整個行業升級,也有可能會直接將行業帶偏。

駕馭新技術,而不是恐懼新技術。這些年,監管機關的科技能力大幅增強,監管科技一度成為熱點,對待新技術,采取“師夷長技以制夷”也許是一個思路。監管制度的主思路是“備案”,抓手是從業者和備案標識,輔以投資者教育和合規專項計劃,燙手山芋就會變成工作亮點。

講真,如果颯姐技術到位,真想把這篇文章也NFT,根據以往經驗發現不少法律同行甚至學者來抄襲,有了NFT不影響諸位觀瞻,但使用颯姐觀點和文字就要確權和付費,真正尊重原創,反哺原創作者,美哉,美哉!!

如上,感恩颯粉~~

Tags:NFT區塊鏈SECFTXAPENFT區塊鏈技術就業前景Secret NetworkCITIES Vault (NFTX)

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