謹防以盲盒形式經營數字藏品的法律風險_KEX:數字貨幣

據颯姐團隊近期對境內外數字藏品、NFT的觀察，一股盲盒+數字藏品的經營模式和新玩法在悄悄崛起。一方面這種新穎的玩法確實能改善數字藏品用戶體驗，畢竟誰不喜歡當“歐皇”呢，但同樣的，對于企業和數字藏品發售平臺來說，該種模式也潛藏著不少法律風險，今天颯姐團隊就來跟大家深入聊一聊這種模式。

炒作與操縱價格風險

據觀察，一些國內平臺發行的數字藏品產品存在炒作和隨意定價問題，特別是已開放轉售的數字藏品，某非知名IP數字藏品的發售價格為數十元，幾小時后其在二級交易市場中就以數萬元價格成交。與之相伴的是多個該平臺VIP即時通訊軟件群組中的一片喧囂。所謂官方客服和二手交易的買賣雙方很可能都是該平臺背后操盤手，目的是操縱市場，使盲盒價格遠遠背離其價值，讓最后入場者買單。其中的法律風險值得數字藏品盲盒經營者與消費者們警惕。

OKEx：有人冒充OKEX客服或官方人員 謹防上當受騙:OKEx客服今日發微博稱，最近有好多渠道冒充OKEX客服或者官方人員，添加用戶，發布不實活動信息或者是索要賬戶信息等。在此請廣大用戶注意謹防上當受騙。有問題及時聯系客服反饋。[2020/4/26]

對于數字藏品和盲盒，目前均沒有出臺明確且具有針對性的法律和行政法規，上海市市場監督管理局在今年1月10日制定的國內首個盲盒規范性文件——《上海市盲盒經營活動合規指引》具有一定的指導意義和參考價值，其中提示的法律風險值得老友們注意。

分析 | BCH高位死叉 謹防繼續回落的風險:分析師K神表示：目前BCH日線已突破6月27日觸頂19年頂點520美元拐頭的下降通道，扭轉了近4個月的震蕩回落趨勢，9月25日至10月25日一個月的時間里構筑一個W階段底后，便迎來了快速反彈走勢，量能顯著增強，向上反彈受阻于下降通道上沿，短時回踩后再度向上反彈并直接站上，不過量能未能持續放大，反彈空間沒有拉大，并且價格接近前期籌碼密集成交區，直接突破的難度較大，今日跟隨大盤回調，價格徘徊在前期趨勢線附近，日線MACD高位即將死叉并下穿0軸，后續一旦破位趨勢線支撐，將有進一步下探的風險。壓力位300美元，支撐270美元。[2019/11/11]

根據《上海市盲盒經營活動合規指引》第十六條，盲盒經營者不得違法利用盲盒開展金融經營活動和類金融經營活動；不得違法開展二手盲盒經營活動，誘導非玩家用戶加入投機炒作，故意造成二手市場價格劇烈波動，擾亂正常交易秩序。盲盒經營者不得傳播虛假市場信息進行天價炒作；不應過度營銷助長消費者炫耀攀比心理；不應開展饑餓營銷故意調低特定商品的抽取概率。

Coinbase：謹防推特上的數字貨幣詐騙:Coinbase發布推文稱，注意推特上數字貨幣贈品騙局，這些騙局通常會雇用數百個賬戶，聲稱已經獲得免費數字貨幣。Coinbase永不會要求你像下面截圖那樣向我們發送數字貨幣。[2018/2/24]

事實上，我監管部門對于各類商品的炒作行為一直采取嚴格監管的態度，包括但不限于通過國務院38號文、國務院辦公廳37號文等相關規定提出“不得采取集中競價、做市商等集中交易方式進行交易”、“不得將任何權益拆分為均等份額公開發行”等要求，以抑制投機炒作風險。

區塊鏈并非點金石 謹防炒作過后一地雞毛:證券時報頭版刊文稱，風口輪流轉，近期，“區塊鏈”似乎已替代“人工智能”成為最新的炒作概念。徐小平“區塊鏈革命已經到來”的言論被當成某種“宣言”傳遞，只要沾上了“區塊鏈”這幾個字股價就開始瘋漲。區塊鏈被賦予太多意義，但必須明確的是，區塊鏈不是萬能的，其應用局限在某些領域，正如互聯網的發展并未完全替代傳統行業一樣，區塊鏈不可能完全替代或顛覆現有的互聯網。從市場的角度看，概念股炒作往往存在較高的風險。在投機心理的驅使下，對概念背后代表的技術不甚了解卻盲目跟風，不符合價值投資理念，也很難不被“割韭菜”。[2018/1/13]

另外，監管部門針對炒作個案，也會采取風險提示方式，防范普通商品金融化產生的風險，例如，在2019年“炒鞋熱潮”，央行上海分行就曾發布題為《警惕“炒鞋”熱潮防范金融風險》的金融簡報，警示市場主體關注相關炒作風險。

用戶協議中的免責條款無法實現免責

大多數盲盒數字藏品發售方不是對應的數字作品的原始權利人，作為被授權方或被轉授權方，發售方有時在原始著作權的審查上存在過失。

對著作權侵權風險的處理問題上，發售方常采取的方法是在用戶協議中增加免責條款，以期免除自己的侵權責任。根據2022年3月15日起將施行的《最高人民法院關于審理網絡消費糾紛案件適用法律若干問題的規定》第一條，電子商務經營者提供的格式條款有“電子商務經營者享有單方解釋權或者最終解釋權”內容的，人民法院應當依法認定無效。

一旦發生侵權行為，根據《民法典》第一千一百九十五條規定的“網絡用戶利用網絡服務實施侵權行為的，權利人有權通知網絡服務提供者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。通知應當包括構成侵權的初步證據及權利人的真實身份信息”，平臺有義務履行“通知-刪除”義務，下架該等涉嫌侵權數字藏品的義務。

銷售綁定實物的提貨權憑證的法律風險

除了直接發售數字藏品盲盒的模式外，有的平臺選擇將實物手辦、實物文創、唱片、茶葉、煙酒盲盒與數字證書綁定，在銷售該等實物商品時，將這些商品信息上鏈鑄造成區塊鏈憑證，消費者需要先點擊購買該等憑證并完成付款后，再可到線下或者該平臺的其它線上渠道兌換該等實物商品。也就是說，平臺銷售的是作為提貨權憑證的數字證書。

若平臺在銷售該等提貨權憑證前，并未提前準備好相應種類、品質、數量的實物商品，事實上也不具備發貨、兌換可能性的，那么可能被認定為不具有實際履行的能力，按照《刑法》第二百二十四條規定，以非法占有為目的，收受對方當事人給付的貨物、貨款、預付款或者擔保財產后逃匿的，在簽訂、履行合同過程中，騙取對方當事人財物，數額較大的，可能構成合同詐騙罪。

另外，若平臺在宣傳該等實物存在上漲空間，向不特定多數人發售，可能構成非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪等。

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