監管重錘后 加密交易所如何邁向合規之旅_OIN:BUZZcoin

作者：Brown Rudnick合伙人&數字商務部律師 Preston Byrne；編譯：比推BitpushNews Mary Liu

我因懷疑在美國銷售加密貨幣的合法性曾被加密社區集體聲討，尤其是在 2017 年攻讀法學碩士學位時期，我寫過不少文章，那時有很多的空閑時間和自由度來寫作。

與前政府律師John Reed Stark等最新一批加密批判者不同（他似乎在市場低迷時樂此不疲地黑這個行業），當加密還沒被大眾熟悉且非常小眾的時候，我就扮演了“批評者”的角色， 例如CoinTelegraph 2014 年 7 月 9 日的文章“減輕在加密賬本上發行證券的法律風險”提到了我說過的話，當時我說：“[幾乎] 沒有人在正確的做事。 迄今為止，我還沒有看到一種結構合理的加密證券。”

Joel Dietz 與 SwarmFund

當時人們認為我瘋了，其他人可能認為我是個純噴子，事實可能介于兩者之間。 當然，請記住，在 2014 年，“首次代幣發行”(ICO) 的想法并不存在； Joel Dietz等企業家將他的“Swarm”眾籌代幣宣傳為“加密股權”進行營銷，這個術語遭到了以太坊等更復雜項目的冷遇，在我被 CoinTelegraph 文章引用僅一個月后，以太坊就進行了 ICO。但即便如此，它也不被稱為 ICO。根據他的律師給 Joe Lubin 的任何建議，那是“為以太坊網絡出售的加密燃料”，或者正如紐約總檢察長辦公室在針對 KuCoin 的訴訟中描述的那樣，這是一種證券。

聽證會 | 美國銀行住房和城市事務委員會主席：區塊鏈和數字貨幣需要適當的監管平衡:金色財經直播報道，美國加密貨幣監管聽證會正在進行。美國銀行住房和城市事務委員會主席CHAPO表示，各國正在就區塊鏈和數字貨幣制定規則，我們可以從其中的成功和失敗中學習經驗，有了適當的監管平衡，數字貨幣及其創新的基礎技術可以帶來有意的利益。[2019/7/30]

以太坊隨后在 2017 年爆發，隨之而來的是一千個模仿者和其他類似的仿盤項目，美國監管機構反應遲緩。

Bill Hinman

當時的 SEC 主任 Bill Hinman 發表了他著名的“Hinman 演講”，為 ICO 熱潮再添一把火，演講中提出（現已名譽掃地的）“充分去中心化”排除在 Howey 測試之外。 這讓風險投資家們普遍假設：他們已經成功說服了SEC辦公室，以太坊是下一個互聯網，政府最好的辦法就是讓開，讓以太坊證明這一點。

聲音 | 孫宇晨：陪我APP配合監管機構進行內容整改 不必過度解讀:孫宇晨剛剛發微博表示，“陪我APP第一時間配合監管機構進行凈網行動，對平臺部分由用戶自發產生的負能量內容進行整改，一切正常運營，新的實體成立，老的實體解散而已，不影響正常業務進行，完全是基于商業考慮。我們旗下公司繁多，基于商業考慮進行公司新設與注銷是正常經營行為，不必過度解讀。”[2019/7/24]

我認為可以肯定地說，五年后，以太坊還沒有解決它成為下一個互聯網所需要做的許多擴展問題。鑒于這些承諾被違背，紐約總檢察長辦公室對 KuCoin 提起訴訟也就不足為奇了。

混亂和奇怪的執法案件

Bill Hinman 演講之后發生的事情只能用混亂來形容。在 Hinman 演講之前，SEC 實際上只在明顯和臭名昭著的欺詐案件中打擊加密業務。

我記得的第一個案例是 SEC 訴 Trendon Shavers 和Bitcoin Savings and Trust（龐氏騙局）以及 SEC 訴 GAW Miners、Joshua Homero Garza 等人（另一個龐氏騙局，涉及出售“挖礦合約”和名為“paycoin”的 20 美元的穩定幣）。

聲音 | 社科院研究員：應鼓勵民企在央行的指導監管下研發數字穩定幣:據第一財經消息，中國社科院研究員劉東民和宋爽認為，目前我國禁止民營企業發行私人數字貨幣，而由中國人民銀行開展法定數字貨幣的研發和推廣應用工作。由央行主導法定數字貨幣的開發工作無疑有利于國內的金融穩定，但是相比于美國、日本等國允許私營企業開發數字穩定幣的做法，我國當前在數字貨幣研發的靈活性、高效性和創新性方面存在不足。因此，應該鼓勵民營企業和金融機構，在央行的指導和監管下研發數字人民幣穩定幣。[2019/6/17]

在非欺詐執法方面，2018 年末，也就是 Hinman 演講發表僅幾個月后，SEC 開始以和解方式宣布其第一批執法行動，涉及多個與代幣相關的項目。 2018 年 11 月 8 日，SEC與早期去中心化交易所或“DEX”的創始人 EtherDelta 宣布了第一個此類和解，SEC聲稱 EtherDelta 正在經營一家未注冊的交易所，這暗示 SEC認為 EtherDelta 上的某些資產——即以太坊和 ERC20——是證券。 十天后，SEC宣布了其與 Airfox 和 Paragon 兩個 ICO 項目的首次和解； 兩方被告都同意將他們的代幣注冊為證券（據我所知這似乎沒有發生）。

現場丨新加坡金管局學院前院長：新加坡區塊鏈監管密切關注4個方面:金色財經7月17日現場報道，在新加坡世界區塊鏈峰會暨第二屆國際區塊鏈游戲論壇”上，新加坡金管局學院前院長、李白金融學院院長白士泮博士說，總體來說，新加坡金管局對于金融科技的監管不尋求零風險，但重點關注整體的金融穩定，因此采取“風險導向”的監管原則，衡量其重要性、實質性，以此確定比例性，相稱性。區塊鏈監管，需要講究實際，盡量運用現有的框架，制定新的辦法。至今，新加坡金管局不直接監管加密貨幣與代幣的發行與交易，但密切關注金融穩定風險、洗錢風險，恐怖活動、投資者保護和市場的良好的運作等4方面可能的風險。監管部門勸告所有代幣發行者、咨詢中介，或交易平臺操作者征詢專業法律意見，確保他們遵守新加坡的法規。[2018/7/17]

接下來的一年發生了一系列奇怪的和解，這些案件未能阻止進一步的 ICO 發行以及一系列奇怪的交易，項目方試圖以他們的方式遵守 Bill Hinman 發布的非指導性指南。

例如，EOS 在 2017 年Consensus大會期間在時代廣場的巨型廣告牌上為其產品做廣告，并籌集了超過 40 億美元的加密貨幣（按當時估值），但不知何故被允許通過支付 2400 萬美元的罰款與SEC和解——甚至不需要注冊！

韓國政府制定額外的監管措施 以限制過度投機風險:南韓政府周四表示，將采取額外措施，規范國內加密貨幣交易的投機行為。政府在一份聲明中說：“政府多次警告說，虛擬貨幣不能起到實際貨幣的作用，并可能因過度波動而導致高額損失。”它指出，韓國交易所大多數虛擬貨幣的交易價格比其他國家的交易所要高得多，盡管它沒有提供具體的例子。聲明說，這些步驟將包括禁止開放匿名加密貨幣賬戶和新立法，允許監管機構根據需要關閉匿名虛擬幣交易，這是司法部建議的一項措施。韓國此前已經宣布計劃對加密貨幣交易的資本收益征稅，以解決所謂的過度投機風險。[2017/12/28]

其他項目就沒那么幸運了。Kik Interactive、Telegram 和 Ripple Labs 推出了規模龐大的 ICO； Kik 和 Telegram 在聯邦法庭上都輸得很慘，我不認為 Ripple 有機會。 同樣，據我所知，位于新罕布什爾州且比 EOS 早幾年的規模小得多的 LBRY 項目并未與SEC達成和解協議，或者允許他們的業務繼續運營； 我能夠為此找到的唯一合乎邏輯的原因是，SEC的波士頓辦公室缺錢了，而在新英格蘭，你唯一能找到一家加密初創公司的地方就是新罕布什爾州。

并不意外

這讓我們想到了 Coinbase 的訴訟，任何 2018 年之后在美國執業的律師都不會對此感到意外。訴訟列出的條例很多，SEC 指控 Coinbase 違反了 1933 年證券法關于其托管股權發行的注冊要求。

它還指控 Coinbase 違反了《交易法》的注冊要求，該條款要求任何進行證券交易的人進行注冊并接受委員會的監督。 此外，Coinbase 被指控作為未注冊的經紀自營商和作為未注冊的清算機構運營，是“何在與證券或交易有關的付款或交付或兩者中充當中介的人，或者為比較有關證券交易結算條款的數據提供便利”。

本文不會詳述有關經紀自營商注冊要求的章節，也不會對投訴中提到的許多代幣進行詳細的 Howey 分析——包括 Solana、ADA、Matic、Filecoin、SAND、AXS、CHZ、FLOW、ICP、NEAR、VGX、DASH 和 NEXO。 這里的重點是，作為一種補救措施，SEC 正在尋求永久禁止 Coinbase 經營無牌交易所的禁令。 如果他們能抓住任何一種代幣并在訴訟中獲勝， Coinbase 的核心業務或許將被完全關閉。

令我驚訝的是它花了這么長時間。 早在 2017 年，我就假設有一天會發生一件事：執法部門將“在主要交易所以及主要 ICO 發起人的住所和辦公室同時進行突擊搜查，并且不同國家的監管機構協調行動”。 很難說現在是否正在上演，但如果 SEC 正在追查 Coinbase，那么 Coinbase 業務中沒有人是安全的。

現在怎么辦？

然后問題轉向接下來會發生什么，加密貨幣不會消失，我認為答案是“沒有背負所有這些監管包袱的新交易所。” 以下是我目前的一些想法：

除了 2012 年之外，可能沒有比今天更好的時機來啟動加密交易所了。也許自比特幣誕生以來，合規成本第一次低于不合規成本。 現有的行業巨頭有很多他們需要解決的法律技術債務，這會分散他們的注意力并花費大量資金。

加密貨幣不會消亡。在它增長最快的市場，尤其是拉丁美洲和非洲，既沒有意愿也沒有統一的執法能力來關閉它。

讓 Coinbase 這樣的公司將加密代幣視為老式證券，就像我們像監管道路交通一樣監管太空星鏈（Starlink）。 同樣，期望美國政府讓加密自由發展是不可能的，美國加密巨頭加大游說力度和對妥協持開放態度，這將推動美國走一條中間道路，這將在未來五年內使加密業務更規范（也許更早）。

成功的公司將擁有不包括美國的增長戰略，然后需要準備好在法規有利時轉移到美國。或者，換句話說，他們需要開發一家像 INX 一樣運營的子公司，并獲得適當的監管批準。我懷疑監管最終會放松，以便像 INX 這樣的公司可以像今天的 Coinbase 和 Gemini 那樣運營。 為了實現規模，初創公司需要在擁有大量講英語的加密用戶的國家建立立足點，這些國家不禁止 ICO 并允許交易所進行現貨加密貨幣交易，而無需作為經紀自營商或清算機構對其進行監管。

我能想到的滿足這些標準的唯一 G20 國家是英國。 英國應該被用作進入英語語言的非洲和印度市場的起點，同時美國游說者齊心協力，（可能）讓美國政府對加密改觀。

所以。 加密貨幣并沒有消亡，它只是需要進行一些合法的調整，愿最優秀且最合規的初創公司獲勝。

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