虛擬資產無故被凍 如何解決？_SFC:使用虛擬資產什么意思

核心提示

1.近期一起香港仲裁案例值得關注，某女士在香港某虛擬資產交易平臺存有若干虛擬貨幣。一段時間后，該平臺以該女士的財產涉嫌洗錢為由凍結其賬戶，并在該女士向平臺做出相關解釋的情況下仍不予解凍，目前該女士已經在香港發起仲裁。

2.在香港剛剛出臺新的反洗錢條例的情況下，尚無有效力的案例先例解釋在虛擬資產交易或轉賬中什么情況將使平臺的‘懷疑’‘合理’化，平臺措施的合理性及客戶在此情況下的法律救濟途徑，故在此種情形下，通過仲裁途徑解決比通過法律訴訟途徑解決似乎更為有效。

今年5月23日，香港證券及期貨事務監察委員會（HKSFC）發布了《有關適用于獲證券及期貨事務監察委員會發牌的虛擬資產交易平臺營運者的建議監管規定的咨詢總結》，其附帶的《適用于虛擬資產交易平臺營運者的指引》《打擊洗錢及恐怖分子資金籌集指引》業已于6月1日生效。

HKSFC主要負責給合規的平臺發放許可經營虛擬資產交易的牌照，并批準該平臺納入某些虛擬資產用于零售買賣，可知HKSFC主要負責對平臺及平臺附屬公司的監管，而不負責具體經營實務。其中，HKSFC要求平臺通過‘認識你的客戶’（know your customer ‘KYC’）評估客戶風險承受能力，建立保險、補償機制等進一步保護投資者（尤其零售投資者，retail investor）。由此可見，在平臺完成合規、獲得牌照后，平臺被HKSFC賦予很大的權限處理與客戶的交易往來。

陳茂波：虛擬資產需要有好的監管和規矩的運營:金色財經報道，香港財政司司長陳茂波在上海出席“從香港到世界：連接國家與世界的金融橋梁” 午餐會致辭中稱，香港會“大做”綠色金融、綠色科技，去年在綠色金融這一塊發行了大概800多億美元，債券發行量是全亞洲的三分之一，而且綠色債券也用代幣化來發，也是金融創新的一部分。另外一個新賽道是互聯網3.0，包括虛擬資產，這一塊在不同地方前陣子出了一些事情，香港總結經驗，原來出事的都是因為沒有好的監管，在運營上出現不規矩的運營，比方說把自己的錢跟客戶的錢混在一起，比方說自己是一個平臺，同時也做莊家，有利益沖突。香港從六月一日開始發牌，香港證監會（證券及期貨事務監察委員會）在實施有效的監管中讓負責人和持續發展。陳茂波還透露，在宣布發牌以后吸引了很多海內外有興趣來的企業，香港辦了兩、三個活動給業界交流，到來超過一萬人非常熱烈。[2023/7/8 22:25:54]

另外，打擊洗錢指引提示了不法分子利用虛擬資產假名性質及交易速度洗黑錢的風險，以及為應對該等風險而設的打擊洗錢/恐怖分子資金籌集的監管規定和標準，包括在以風險為本進行風險評估時應考慮的因素、在執行客戶盡職審查、持續監察方面針對虛擬資產而設的規定，以及有關虛擬資產轉帳和以虛擬資產形式作出的第三方存款及付款的規定（颯姐團隊曾整理了一篇反洗錢的合規要點 香港反洗錢新規生效，合規要點全整理）。其中，平臺被要求基于洗黑錢/恐怖分子融資的風險敏感度采取合理措施，包括實施轉賬原則收集有關資料，實時或事后監察以識別欠缺資料的轉賬并暫停等。

孫宇晨：虛擬資產評級規則展現香港為加密行業提供安全透明環境的決心:6月27日，波場TRON創始人、火必Huobi全球顧問委員會成員孫宇晨轉發幣安創始人趙長鵬關于香港虛擬資產評級規則的推文并表示，很高興看到香港通過建立評級規則來擁抱加密貨幣。評級規則的實施，展現了香港致力于為加密貨幣業務提供安全和透明環境的決心。

此前報道，香港虛擬資產評級機構HKVAC日前公布了虛擬資產指數編算方法和運算細則，該指數由首批 30 個代幣構成，其中波場TRON生態鏈上的原生代幣TRX入選。其他入選代幣包括 WBTC、BTCB、stETH、BCH、LINK、OKB等。每季度末，HKVAC將對相關代幣進行檢視調整，結果將于季末結束后兩個星期公布，季末結束后三個星期實行。[2023/6/28 22:05:35]

由以上的基本信息可知，中國香港地區旨在打造一個HKSFC監管、平臺自治的虛擬平臺交易市場。盡管HKSFC施加了種種字面意義保護投資者的條款，有關平臺對客戶財產的處置的權限限制的疑慮仍未消弭。颯姐團隊特意歸納了一個一般性案例根據香港地區的法律進行分析，以饗讀者。

韓國金融委員會擬對持有7萬美元以上虛擬資產的用戶進行監測:10月24日消息，據News1援引相關報告報道，金融監管當局認為有必要對Token的可交易性進行評估，尤其是大眾常用的Stablecoin更容易被用作犯罪手段。此外，韓國金融委員會認為有必要對存入高額虛擬資產的客戶進行監控，具體可根據每個客戶持有的虛擬資產數量乘以該虛擬資產上季度末的收盤價，按“1億至3億韓元”(約7萬至21萬美元）和“3億至5億韓元”、“5億韓元以上”分類，監測客戶持有的虛擬資產的規模和變動趨勢。[2022/10/24 16:36:34]

一、

案例簡介

某女士在香港某虛擬資產交易平臺存有若干虛擬貨幣。一段時間后，該平臺以該女士的財產涉嫌洗錢為由凍結其賬戶，并在該女士向平臺做出相關解釋的情況下仍不予解凍。

已知：該平臺適用香港法律執行相應合同條款。

二、案例分析

平臺資質

在新制度下，無論之前是否在香港經營虛擬資產交易，意圖2023年6月1日后在香港經營的中央虛擬資產交易平臺（VATP）需要根據《證券及期貨條例》（第571章）及／或《打擊洗錢條例》向HKSFC申領牌照（雙重牌照制度），否則將構成犯罪行為。

韓國金融服務委員會主席提名人強調虛擬資產行業需要自治:6月7日消息，韓國金融服務委員會新任主席提名人Kim Joo-hyun（???）強調了虛擬資產行業需要自治，并表示將完善法律制度。

Kim Joo-hyun今日在首爾中區信用金融協會舉行新聞發布會時表示：“在實行法律制度之前，應該讓大家知道虛擬資產業界可以自主做些什么，我們想盡快實現制度化，但比想象中更不容易的是，如果國際上的制度不協調，制度可能會空轉。”他補充說：“我們將按照每個人都能理解的方式進行充分的討論，并將積極聘請專家。”

此外，在被問及FSC將如何處理類似Terra/Luna事件相關問題時，Kim Joo-hyun表示：“雖然制定好相關法律和制度很重要，但是考慮到國際合作等，到實際立法可能還需要一段時間。”（ZD Net Korea）[2022/6/7 4:08:12]

在2023年6月1日之前在香港提供虛擬資產交易服務、并實質性存在（即開展真正的業務并真實地存在）的VATP可在2023年6月1日至2024年5月31日期間（即從2023年6月1日起的頭12個月內）繼續在香港提供該服務，并憑借‘不違規安排’不會違反新的反洗錢法的相關規定。

觀點：香港證監會高度關注消費者保護，虛擬資產監管并未放寬:OSL首席執行官Wayne Trench在一次采訪中表示：“我認為（包括香港地區在內的亞洲）監管方面的進展比北美要重要得多。監管者已經走在了前面，試圖接受這項運動和技術。西方可能稍微落后，他們有更多的不確定性，這真的讓傳統機構很難參與進來。”但這并不是說香港在虛擬資產方面實施了寬松的監管。BC科技集團首席執行官Hugh Madden表示，情況恰恰相反：“香港證監會（SFC）行事非常謹慎，高度關注消費者保護。果你看一下證監會牌照框架的細節，就會發現它非常具體。他們規定了強制性保險，以特定比例的冷熱儲存來保護消費者。如果再加上控制水平、資本和企業規模，就會面臨相當大的障礙。”

此前消息，BC科技集團宣布就其OSL平臺于香港虛擬資產監管架下營運第1類（證券交易）及第7類（自動化交易服務）受規管活動的牌照申請，已獲香港證券及期貨監察委員會(SFC)發出原則上批準通知書。當OSL滿足最終批核所需的條件，該牌照將允許OSL為數字資產(包括證券型代幣)提供經紀和自動化交易服務。此牌照是根據香港證監會于2019年11月為數字資產交易平臺而設立的監管框架而設立。（CoinDesk）[2020/8/27]

簡而言之，客戶若在未持牌的虛擬資產交易平臺進行交易、轉賬，而該平臺此前并未在香港運營過/此前在香港運營過但是過渡期到期，平臺將被劃分為‘未規管’（unregulated）平臺，客戶需自行承擔在未規管平臺交易的風險及法律責任。

條款的效力

一般而言，平臺會在其網頁或應用程序中公示服務條款 (Terms of Service)，并以客戶勾選‘同意以上條款’或通過瀏覽、訪問即默認客戶同意為根據，認為客戶同意該條款對其具有約束力，故而形成雙方同意、接受的合同條款。

這些條款往往包含大量為平臺規避風險、免除責任賠償的條文，以及平臺對客戶的額外要求。例如，某些平臺通過這類服務條款賦予自身全權凍結客戶資金、暫停/終止客戶賬戶的權力。然而，進行虛擬貨幣交易的客戶在法律上并不被認定為‘消費者’(consumer)，這也意味著關于不平等交易（unequal bargaining）條款的合理性檢驗原則(reasonableness)不適用于該合同。同時，合同條款是否出于真誠善意(bona fide)亦為法律中難證的事實問題。若從條款模糊(uncertainty)著手，反駁平臺不交代限制功能的正當性、解封條件不明、持續的時間段與終止方式不明、凍結后賬戶的資金流向不明等等，然而亦很難在普通法中因合理性原則（reasonableness）被視為無效條款。

除了要通過確認事實、搜集證據來解決合同條款的法律問題，客戶若遞請法院裁決，時間流逝，期間客戶將蒙受資金凍結帶來的利息損失，以及承受因虛擬貨幣市場瞬息萬變平臺流動性隨時成疑導致本金無歸的巨大風險。

平臺的義務與責任

HKSFC在打擊洗錢指引中，授權平臺對客戶盡職調查、持續監察，對非托管錢包(unhosted wallet)基于洗黑錢/恐怖分子融資的風險敏感度采取合理措施。然而，平臺基于‘合理懷疑’采取措施不可能是將其任意處置客戶財產正當化的借口。

在指引中，HKSFC指出，懷疑的是較為主觀的。就金融機構（此處VATP適用）而言，如某客戶的某項交易或連串交易與該平臺對該客戶的認知不一致，或異乎尋常(例如其進行模式無明顯經濟或合法目的)，該平臺應采取適當措施，以進一步查驗該等交易及識別是否有任何懷疑情況。對知悉或懷疑的人而言，他無需知道涉及洗錢的相關犯罪活動的性質，或資金是否為犯罪所得。

如客戶交易具備以下特征，VATP應采取適當步驟 (例如查驗交易的背景及目的，向客戶作出適當的查詢或索取額外的客戶盡職審查資料)，以識別是否有任何懷疑的理據:

(a) 與金融機構對該客戶、該客戶的業務、風險狀況或資金來源的認知不符;

(b) 金融機構識別出

(i)復雜、款額大得異乎尋常或進行模式異乎尋常及

(ii)無明顯經濟或合法目的的交易。

 指引規定，如金融機構未能取得有關該交易或活動的可信納的解釋，則可斷定為有懷疑的理由。如在交易監察的過程中發現任何可疑之處，應向財富情報組提交可疑交易報告。

如金融機構就某項活動或交易進行查詢并取得它認為屬可信納的解釋，則可斷定沒有懷疑的理由，故不再采取進一步行動。即使沒有發現任何可疑之處，金融機構亦應考慮基于所取得的相關資料更新客戶的風險狀況。

可見，HKSFC已經在嘗試圈定合理懷疑的范圍，防止平臺濫用權力攝取用戶個人信息、凍結客戶資金。

那么，在平臺采取行動后，是否有退回原賬戶之可能呢？

例如，在處理欠缺所需資料的匯入虛擬資產轉帳時，VATP只在適當的情況下，且沒有洗錢/恐怖分子資金籌集活動的懷疑時，以及在考慮虛擬資產轉帳對手方盡職審查以及對虛擬資產交易和相關的錢包地址進行篩查的結果后，才退回虛擬資產。此外，有關虛擬資產應退回至匯款機構的帳戶，而非匯款人的帳戶。

目前香港法律的單薄之處在于，在剛剛出臺新的反洗錢條例的情況下，尚無有效力的案例先例解釋在虛擬資產交易或轉賬中什么情況將使平臺的‘懷疑’‘合理’化，平臺措施的合理性及客戶在此情況下的法律救濟途徑。

肖颯lawyer

個人專欄

閱讀更多

金色早8點

Odaily星球日報

金色財經

Block unicorn

DAOrayaki

曼昆區塊鏈法律

Tags：虛擬資產SFCKSFVAT使用虛擬資產什么意思sfc幣多少錢一個KSF價格AVAT

加密貨幣