一文了解“香港虛擬貨幣交易所持牌制度”_虛擬資產:加密貨幣交易違法嗎

作者：顧劼寧 上海曼昆律師事務所資深法律顧問

香港將于將于 2023 年 6 月 1 日開始實施的虛擬資產服務提供者發牌制度（以下簡稱“ VASP 發牌制度”）。一場香港乃至大中華地區的行業巨變即將開始。

一、自愿發牌制度

對虛擬資產交易平臺來說，SFC 于 2019 年引入有關虛擬資產交易平臺的監管框架，并在《立場書──監管虛擬資產交易平臺》（以下簡稱“立場書”）中做出了詳細規定。

《立場書》規定證監會無權向僅買賣非證券型虛擬資產或代幣的平臺發牌或對其作出監管。因為此類虛擬資產并不屬于《證券及期貨條例》下的“證券”或“期貨合約”，而這些平臺所經營的業務并不構成該條例下的“受規管業務”。因此，在“自愿發牌制度”下，如果是從事非證券型代幣的虛擬資產交易平臺，是不需要持牌的。

實際上，《立場書》與 SFC 在 2017 年發布的《關于公布證監會監管沙盒的通函》中對“金融科技”領域創新采取監管沙盒的立場一脈相承，也是其在加密金融領域的具體舉措。2018 年，SFC 進一步制定了《有關針對虛擬資產投資組合的管理公司、基金分銷商及交易平臺營運者的監管框架的聲明》（以下簡稱“監管框架”）。

根據《立場書》，提供虛擬資產交易服務的中央平臺，如有意就至少一種證券型代幣提供交易服務，可向證監會申領第 1 類（證券交易）及第7類（提供自動化交易服務）受規管活動的牌照。該監管框架包含了在保管資產、網絡保安、打擊洗錢、市場監督、會計及審計、產品盡職審查和風險管理等方面的嚴格標準。

摩根溪創始人：貝萊德申請的并非比特幣ETF，而是一個信托:金色財經報道，摩根溪創始人Apompliano在社交媒體上發文稱，貝萊德申請的并非比特幣ETF，而是一個比特幣信托，這些產品只是在技術上有所不同，尤其是在監管和批準方面，不過對于投資者而言最終的結果是相似的。最好的結果是真正的比特幣現貨ETF被SEC批準。但這不是ETF，不認為貝萊德在沒有信心的情況下提交信托會被批準。這種發展有一些潛在的后果。GBTC可能被迫引入每日贖回來競爭。GBTC可能被迫削減費用。許多華爾街公司可能會推出快速跟進的產品來與貝萊德競爭，媒體的關注可能導致資金流入比特幣。[2023/6/16 21:41:33]

SFC 還特別說明，只對提供虛擬資產交易、結算及交收服務并對投資者資產有控制權的虛擬資產交易平臺（即中心化虛擬資產交易所）進行規管。如果平臺僅就直接點對點市場提供交易服務，而其投資者通常保留其本身資產（不論是法定貨幣或虛擬資產）的控制權，SFC 便不會接納這些平臺的牌照申請（即去中心化虛擬資產交易所不受 SFC 監管）。此外，如果平臺為客戶進行虛擬資產交易（包括傳送買賣指示），但平臺本身并無提供自動化交易服務，SFC 也不會接納它們的牌照申請。

目前為止，只有兩家交易所獲得了上述兩張牌照。2020 年底，BC 科技集團旗下的 OSL Digital Securities Limied 獲得了 1 號牌和 7 號牌，是香港首家合規持牌的虛擬資產交易所。2022 年 4 月，HashKey Group 旗下的 Hash Blockchain Limited 成為第二家獲得 1 號牌和 7 號牌的虛擬資產交易所。獲得 9 號牌的資管公司雖然數量稍多，但也只有火幣資產管理、獅昂環球資產管理、MaiCapital、Fore Elite Capital 等 6 家機構。

報告：加密貨幣捐款在十年內超過100億美元:金色財經報道，根據 The Giving Block 報告顯示，加密慈善項目預測在 2027 年 8 月其可能超過 10 億美元，2031 年 6 月達到 50 億美元，2032 年 11 月突破 100 億美元大關。慈善項目還強調了捐贈中使用最多的加密貨幣和年度最大的加密貨幣捐贈。其中 USDC?占 44%，而?ETH?占 24%，BTC 占捐贈的 17%。

除了平臺關于加密貨幣捐贈的數據外，The Giving Block 還根據其對潛在比特幣捐贈的分析做出了預測。該平臺預測，BTC 可能在 2026 年 9 月達到 10 萬美元，并在 2029 年 10 月達到 25 萬美元。[2023/3/30 13:35:38]

然而，“自愿發牌制度”下的持牌主體只能面向專業投資者提供服務，對于主打“散戶”市場的大多數虛擬資產交易所而言，1 號牌和 7 號牌因為缺乏實用性而并不具備太大的吸引力。而這更突顯了今年 6 月即將出臺的 VASP 牌照的“難能可貴”。

二、VASP發牌制度

2022 年 12 月 7 日，《2022 年打擊洗錢及恐怖分子資金籌集（修訂）條例草案》（以下簡稱“《打擊洗錢條例》”）在香港立法會通過，以落實將于 2023 年 6 月 1 日開始實施的虛擬資產服務提供者發牌制度（以下簡稱“ VASP 發牌制度”）。

下表為筆者總結的香港新舊兩套發牌制度的簡單對比：

南非增設涉加密的廣告標準，監管加密公司及KOL:金色財經報道，近日，南非廣告監管委員會(ARB)為涉及加密貨幣的廣告增設條款，旨在保護投資者和消費者。

新條款規定，包括加密貨幣產品在內的廣告必須“明確而清楚地”聲明，投資可能導致資本損失，針對特定服務和產品的廣告必須以“容易理解”的方式向預期受眾進行解釋。廣告還必須圍繞與相關產品或服務相關的回報、特點和風險提供平衡的信息。社交媒體KOL和品牌大使也被禁止提供關于交易或投資加密資產的建議，并禁止承諾投資回報。[2023/1/24 11:27:30]

三、雙重牌照

根據不同的監管授權，SFC 將根據《證券及期貨條例》下的現行制度，對虛擬資產交易平臺所進行的證券型代幣交易作出監管；同時亦會根據《打擊洗錢條例》下的虛擬資產服務提供者制度，對虛擬資產交易平臺所進行的非證券型代幣交易作出監管。

鑒于虛擬資產的條款和特點可能隨時間而演變，某一虛擬資產的分類或會由非證券型代幣變為證券型代幣（反之亦然）。根據上述監管邏輯，為免違反任何發牌制度的規定及確保業務得以持續運作，虛擬資產交易平臺應同時根據《證券及期貨條例》下的現行制度及《打擊洗錢條例》下的虛擬資產服務提供者制度申請批準（即同時申請 VASP 牌照及 1 號牌，7 號牌），以獲雙重發牌及核準。

美國眾議員：眾議院有小概率在年底前通過穩定幣監管法案:金色財經報道，美國眾議院議員Warren Davidson表示，美國眾議院有小概率在年底前通過監管穩定幣的法案，不過更有可能在2023年第一季度通過。Davidson在9月22日的年度金融科技政策論壇上發表了上述言論，他表明：“我們有可能在今年找到一種方法，就穩定幣法案達成共識。”

“穩定幣法案”似乎是指針對本周曝光的“內生抵押穩定幣”的立法草案——它將新的算法穩定幣實施兩年的禁令。（Cointelegraph）[2022/9/23 7:16:14]

為簡化雙重牌照的申請程序，申請人如要同時根據《證券及期貨條例》下的現行制度及《打擊洗錢條例》下的虛擬資產服務提供者制度申領牌照，只需在網上提交一份綜合申請表格，并注明同時申領該兩項牌照即可。

SFC 預期，獲雙重發牌的平臺營運者只須作出呈報一次，便足以符合《證券及期貨條例》下的現行制度及《打擊洗錢條例》下的虛擬資產服務提供者制度的發牌或通知規定。

四、交易所的合規要求

根據 SFC 發布的《適用于虛擬資產交易平臺營運者的指引》以及《適用于虛擬資產交易平臺營運者的條款及條件》，中心化虛擬資產交易所在運營時需要滿足以下合規要求。

1、穩妥保管客戶資產

平臺營運者應透過一家全資擁有的附屬公司（即“有聯系實體”）以信托方式持有客戶款項及客戶虛擬資產。平臺營運者應確保儲存在線上錢包內的客戶虛擬資產不多于 2%。

科羅拉多州居民可以使用加密貨幣支付州稅:9月20日消息，根據美國科羅拉多州的支付門戶網站，科羅拉多州居民現在可以通過PayPal使用加密貨幣支付州稅。

付款通過PayPal Cryptocurrencies Hub進行，并產生額外費用。雖然PayPal允許用戶存入、提取和持有各種加密貨幣，但其加密結賬服務以美元結算，收取1.00美元的服務費，外加支付金額的1.83%。（CoinDesk）[2022/9/20 7:09:09]

此外，由于存取虛擬資產需透過利用私人密鑰方能進行，故保管虛擬資產基本上講求的是穩妥管理有關私人密鑰。平臺營運者應在私人密鑰管理方面設立并實施書面內部政策及管治程序，藉以確保安全地產生、儲存及備份所有加密種子及密鑰。

另外，平臺營運者不應存入、轉移、借出、質押、再質押或以其他方式買賣客戶虛擬資產，或就客戶虛擬資產產生任何產權負擔。其亦須備有保險，而其保障范圍應涵蓋保管客戶虛擬資產所涉及的風險。

2、認識你的客戶（KYC)

平臺營運者應采取一切合理步驟，以確立其每位客戶的真實和全部身份、財政狀況、投資經驗及投資目標。

另外，平臺營運者在向客戶提供任何服務前，須確保客戶對虛擬資產有充分認識（包括對所涉及的風險有所認識）。

3、打擊洗錢/恐怖分子資金聚集

平臺營運者應設立和實施充分及適當的打擊洗錢/恐怖分子資金籌集政策、程序和監控措施。平臺營運者可運用虛擬資產追蹤工具追索特定虛擬資產在區塊鏈上的紀錄。

4、利益沖突

平臺營運者不應從事自營交易或自營的莊家活動，并且應設有用來管理內部員工就虛擬資產進行交易的政策，以消除、避免、管理或披露實際或潛在利益沖突。

5、納入虛擬資產以供買賣

平臺營運者應設立一項職能，負責訂立、實施及執行有關納入虛擬資產的準則，有關中止、暫停及撤銷虛擬資產買賣的準則，連同客戶可行使的選擇權。

此外，平臺營運者在納入任何虛擬資產以供買賣之前，應先對該等虛擬資產進行合理的盡職審查，及確保該等虛擬資產繼續符合所有準則。

6、預防市場操縱及違規活動

平臺營運者應訂立和實施書面政策及監控措施，以識別、預防及匯報在其平臺上出現的任何市場操縱或違規交易活動。有關監控措施應包括在發現操縱或違規活動后限制或暫停買賣。平臺營運者應采用由信譽良好的獨立供應商所提供的有效市場監察系統，以識別、監察、偵測及預防該等操縱或違規交易活動，并向證監會提供這個系統的接達權。

7、會計及審計

平臺營運者須以適當的技能、小心審慎和勤勉盡責的態度揀選核數師，并考慮他們為虛擬資產相關業務和平臺營運者進行審計的經驗、往績紀錄及能力。

此外，平臺營運者應該在每個財政年度呈交核數師報告，當中應載有一項就有否出現違反適用監管規定的情況而作出的聲明。

另外，我們現時施加了一項發牌條件，要求平臺營運者應在每個歷月結束后兩個星期內及在證監會提出要求時，就其業務活動每月向證監會提供報告。

8、風險管理

平臺營運者應設立穩健的風險管理框架，使它們能夠識別、衡量、監察及管理因其業務及運作而引致的所有風險。

平臺營運者亦應要求客戶預先將資金注入其帳戶內，并且不得向客戶提供任何財務融通以購買虛擬資產。

五、過渡期安排

對于“原有虛擬資產交易平臺”，《打擊洗錢條例》規定 2024 年 6 月 1 日前為過渡期。

如果該經營者在 2023 年 6 月 1 日后的 9 個月內向證監會提出申請，并確認其將遵守證監會制定的監管規定，則該經營者可被視為已獲發牌直至證監會就其牌照申請作出決定，在此期間將能夠繼續提供服務，直到(i)第一個 12 個月結束，(ii)撤回申請，(iii)證監會拒絕申請，以及(iv)證監會授予牌照，以較早者為準。

如果其虛擬資產服務商牌照申請被證監會拒絕，則必須在收到拒絕通知后的 3 個月內或 2024 年 6 月 1 日前（以較晚者為準）終止其虛擬資產服務之業務。在此期間，經營者只可采取純粹為關閉其服務而作出的行動。經營者可向證監會申請延長關閉期，延長期為證監會在考慮到經營者的業務和活動的情況下認為適當的期限。

對于“非原有虛擬資產交易平臺”且計劃在 2023 年 6 月 1 日后在香港提供虛擬資產服務的，應在開展業務前事先向證監會申請并獲發虛擬資產服務商牌照。

六、“監管套利”漸行漸遠

根據《打擊洗錢條例》，將對違法行為和不合規行為采取相關制裁措施，其中包括在未獲得許可的情況下提供虛擬資產服務以及不符合AML/CTF要求。此外，任何向香港公眾主動推銷服務的行為都將被視為提供虛擬資產服務，無論服務提供地點或服務提供方是否在香港。

2023 年 6 月 1 日之后，在沒有 VASP 牌照的情況下經營提供虛擬資產服務屬于犯罪行為。若經循公訴程序定罪，可處罰款 500 萬港元及 7 年監禁，如屬持續的罪行，則可就罪行持續期間的每一日，另處罰款 10 萬港元。若經循簡易程序定罪，可處罰款 500 萬港元及 2 年監禁，如屬持續的罪行，則可就罪行持續期間的每一日，另處罰款 1 萬港元。

如不遵守法定的 AML/CTF 規定，持牌服務商及其負責人員即屬犯罪，一經公訴罪名成立，每人可處罰款 100 萬港元及 2 年監禁。除刑事責任之外，他們還會受到 SFC 的紀律處分，包括暫停或撤銷牌照、譴責、責令采取補救行動及罰款。

除此之外，虛擬資產交易所運營過程中的各種“失當行為”還可能面臨來自 SFC 的紀律處分罰款。

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