可轉讓的Token都是證券？SEC怎么搞起了一刀切的“懶政”_TOK:Helmet.insure Governance Token

北京時間4月3日晚，美國證券交易委員會（SEC）發布了期待已久Token監管指南，內容涉及ICO、Howey測試以及關于Token的其他方面。同時，SEC還發出了首個ICO不行動信函（No-action Letter，表明政府機構工作人員不會建議該機構對提出發函要求的實體采取法律行動），認定TurnKey Jet發行的代幣TKJ不是證券。

Blockchain 錢包的總裁兼首席法律官Marco Santori很快在推特上對SEC的這一系列動作進行了分析。在此框架中，SEC將對代幣的可轉讓性禁令包含在內：如果沒有可轉讓性，那么就不會有任何利潤預期。不能在交易所出售代幣，那么代幣可以通過Howey 測試，從而不會被認定為證券。SEC認為，如果存在二級市場并且購買者希望獲利，那么就滿足“利潤期望”這一條件。但是，這顯然是錯誤的。購買者可以期望獲利，但利潤動機必須超過消費動機，才算是證券。這也是United Housing Foundation Inc v Forman的重點，“投資目的是盈利”才是證券的經濟實質。SEC的框架似乎成了一刀切的“懶政”。

Safe社區再次發起投票啟用代幣可轉讓性的提案:6月15日消息，數字資產管理平臺Safe社區論壇再次發起2023年6月投票啟用代幣可轉讓性的提案，旨在實現SAFE代幣的可轉讓性。該提案表示，大約8個月前，SAFE代幣有資格申領，但代幣的可轉讓性作為智能合約的一項功能被鎖定。然而，鎖定SAFE治理代幣將阻止其他用戶參與SAFE治理，持有代幣的早期采用者與貢獻者也無法放棄治理權，因此會導致中心化。此前，SEP#2已提交給社區，但社區投票決定推遲實現SAFE代幣可轉讓性。該提案提議，覆蓋SEP#3的5個里程碑并啟用代幣可轉讓性。同時，該提案應立即被指定為正式的SEP，并發不到Snapshot上。[2023/6/15 21:38:06]

MicroStrategy兩名高管于8月售出公司可轉換期權:9月9日消息，MicroStrategy兩名高管首席財務官Le Phong和首席技術官Timothy Lang分別于8月2日至6日和8月26日售出公司可轉換期權轉換后的股份，分別獲利約700萬美元。此期權為公司薪酬委員會向于2020年向高管授予的股票期權獎勵。（彭博社）[2021/9/9 23:11:30]

首先，需要注意的是，收到不行動信函的TurnKey公司發售的Token主要是用于兌換私人飛機旅行。美國證券交易委員會表示，只要滿足以下條件，“Turnkey Jet”代幣就不是證券：

知情人士：摩根大通為ConsenSys進行5000萬美元可轉債融資:知情人士透露，摩根大通將為以太坊生態開發公司ConsenSys籌集資金，據說該銀行將進行戰略性2000萬美元的投資。同時，摩根大通還在幫助ConsenSys籌集5000萬美元可轉換債券融資。（the block）[2020/8/13]

a）代幣在發售時具備完全的效用；

b）代幣不得在平臺外轉讓

此外，發行公司：

c）不得使用代幣收益進行平臺的開發工作

d）不得提供重購代幣以獲取利潤的服務

動態 | LEONTEQ 在 SIX Swiss Exchange 推出首個比特幣反向可轉換債券:瑞士投資解決方案提供商 Leonteq Securities AG 宣布在 SIX Swiss Exchange 上推出首個比特幣反向可轉換債券，這意味著，投資者首次可以在 SIX Swiss Exchange 上使用比特幣進行反向可轉換衍生品的交易。反向可轉換債券是非常受歡迎的高收益產品，通常與單一股票、一籃子股票或股票指數相關。Leonteq Securities AG 成立于 2007 年，是一個提供結構性投資產品的技術及服務平臺，作為 SIX Swiss Exchange 平臺上增值產品的領先發行人，市場份額約為 30％。同時，Leonteq 也是全球首家在 SIX Swiss Exchange 上線比特幣短期追蹤證書和以太坊、BCH、萊特幣和瑞波幣的追蹤證書和主動管理證書（AMC）的發行者。 反式可轉債是一種賦予其發行人有權在特定時間內，特定條件下將之轉換為標的公司股票的一種債券，通常具有較高的票面利率和較短的到期期限。[2019/9/26]

e）營銷代幣時不得強調代幣效用（功能）以外的內容

f）必須能夠兌現服務

讀到這些這里，你可能會認為這對代幣和代幣發行方有非常大的限制。但Marco表示，他的第一反應是，（b）是唯一真正麻煩的地方，并且這個不行動信函只是朝著建立更健全的法理邁出的一小步。現在讓我們來看看這個決定背后的框架。

很遺憾，它只是說“這是一個清單，上面有很多Token賣家現在會做的所有事情。如果你做了這個清單上的事情，那么Token可能是一個證券”。并沒有我們希望的那么有用。

不過，文件最后的確有一個有用的事實模式，但它帶有太多的警告性，從本質上忽略了Token實際運行的方式以及人們使用Token的原因。開始：

這其實是“耐克幣（Nike Coin）”例子的變體。想象一下耐克公司創建了一種可以兌換1雙Dunks鞋子的代幣——耐克幣。而這些Dunks鞋子事實上已經制造好并且已經上市了，所以耐克以一雙Dunks鞋子的準確價格出售耐克幣，并用一小部分耐克幣獎勵那些頻繁購買的顧客。這是典型的獎勵計劃。

可悲的是，這些耐克幣不能轉讓，不然會被視為證券。所以，我們不禁要問：這樣的話，為什么有人會去使用耐克幣？

美國證券交易委員會曾經承諾提供一個指南，幫助企業家確定哪些代幣是證券，然后發布指南說“如果我們使用的Token對于我們來說即合理又好用，那么這個Token可能是一種證券”。

對可轉讓性的禁止似乎深深扎根于SEC對效用的要求。但可轉讓性，特別是互操作性，是區塊鏈網絡的試金石，尤其是ERC-20標準。

Marco表示：

我們知道為什么SEC要將這個禁令包含在框架中：如果沒有可轉讓性，那么就不會有任何利潤預期。不能在交易所出售代幣，那么代幣可以通過Howey 測試，從而不會被認定為證券。

美國證券交易委員會認為，如果存在二級市場并且購買者希望獲利，那么就滿足“利潤期望”這一條件。這顯然是錯誤的。購買者可以期望獲利，但利潤動機必須超過消費動機，才算是證券。這就是United Housing Foundation Inc v Forman的重點（美國最高法院在1976年United Housing Foundation Inc. v.Forman案例中，在重申了Howey案例中判定證券的標準之外，又明確了“投資目的是盈利”是證券的經濟實質）。

最后Marco說：

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