NFT是不是證券？_FTS:NFTshootout

近年來，互聯網的出現為全球證券監督管理機構帶來了新的監管挑戰，特別是加密貨幣的出現，以美國SEC為代表的監管者們，試圖將具備證券屬性的代幣納入證券法的管轄范圍。那么，NFTs是否會被認定為證券，又在何時可能被認定為證券呢？

為幫助澄清數字資產是否是證券，2018年，美國證券交易委員會在其數字資產“投資合同”分析框架（框架）中發布了指導意見，以幫助進行分析。該框架首次重申，豪威測試的投資合同分析仍然是確定數字資產的發行交易是否是證券的主要工具。

豪威測試分析的第一個要點是需要資金投入。NFTs主要在以太坊區塊鏈上提供，并以以太坊加密貨幣支付。而在豪威測試分析中，無論是以真實（或法定）貨幣的形式、還是數字資產或其他類型的對價，都能認可為資金投入，故而只要NFTs是通過交換價值獲得的，就滿足這一條。

頂級F1方程式VIP俱樂部Amber Lounge與SO-COL合作推出VIP會員NFT:10月1日消息，頂級F1方程式VIP俱樂部Amber Lounge正在與Web3 KOL Irene Zhao創立的Web3 NFT基礎設施公司SO-COL合作推出VIP會員NFT。該NFT開放2000個終身會員資格，將在新加坡大獎賽上推出。其中，Shark Membership NFT將在新加坡大獎賽期間鑄造，這將授予NFT所有者終身訪問全球所有Amber Lounge活動的權限，例如F1大獎賽、卡塔爾國際足聯世界杯等。包含更多特權的Whale Membership NFT將在接下來的幾個月內發布。

據悉，曾出席過Amber Lounge活動的名人嘉賓包括Lewis Hamilton、Nico Rosberg、Justin Bieber、Kim Kardashian、Richard Branson、Gordan Ramsay、Pamela Anderson、Kylie Minogue等。今年也會有著名的Web3創始人加入。[2022/10/1 18:36:59]

對于第二點，NFT不同于加密貨幣，作為非同質化代幣，買賣雙方的關系可能不同于典型的投資合同。對此，有學者認為，盡管NFT是數字的，但它代表了現實世界的物體，“最常見的是一件藝術品、音樂或視頻。”雖然共同性分析是非常具體的事實，但美國證券交易委員會不太可能將大多數非同質化代幣的交易視為一個共同的事業。如果一幅被購買的NFT是一件收藏品，那么在那次交易中，買方和賣方之間就沒有進一步的聯系了。盡管是通過區塊鏈銷售，但這些類型的非同質化代幣基本上是在市場上獨一無二的商品，這與出售一幅傳統的畫沒有什么不同。由于價值與其他投資者無關，且沒有按比例分配的投資份額，因此無法滿足通用性，而發起人的努力不會左右到未來NFT在市場上的售價，因而NFT在此時不能滿足豪威測試第二條。故而在此種情況下，NFT不能被視為證券。

數據：The Sandbox NFT近24小時交易額增幅超400%:金色財經報道，OpenSea數據顯示，The Sandbox NFT近24小時交易額為195 ETH，24小時交易額增漲幅度為435%，交易額排名位列OpenSea第8。[2022/8/20 12:37:35]

在SEC出臺的投資合同分析框架下，通常認為，在豪威測試下分析數字資產的主要問題是購買者是否對來自他人努力的利潤（或其他財務回報）有合理的預期。購買者可能期望通過參與分配或通過實現資產增值的其他方法來實現回報，如在二級市場上出售獲利。

盡管在非同質化代幣的交易中，此種預期遠小于ICO，但大多數時候也要依據具體情況來進行判斷，在NFT尚未被進行碎片化銷售時，其更類似于效用型代幣，如果NFT是可收藏的（如一件藝術品），并從賣方直接購買，這與購買非數字收藏品顯然沒有什么不同。盡管購買者可能預期NFT會升值，但是“根據豪威測試，僅由影響基礎資產供求的外部市場力量（如總體通脹趨勢或經濟）導致的價格升值通常不被視為‘利潤’”。購買NFT作品，希望其稀缺性會提高其價格，這類似于收藏家購買一件藝術品，希望市場力量會創造對該藝術品的需求，從而提高其價格。在豪威測試的框架下，這顯然不屬于投資合同。

英國搖滾樂隊Muse將在基于Polygon的NFT平臺Serenade上發行專輯:8月1日消息，英國搖滾樂隊Muse的第九張錄音室專輯“Will of the People”將于8月26日以NFT形式發行，即將發行的新專輯將作為限量版NFT在Polygon驅動的平臺Serenade上發行。并將成為首張進入英國和澳大利亞排行榜的專輯。

據悉，Muse成立于2014年，曾在2007年、2010年和2011年獲得NME最佳英國樂隊獎，在2019年獲得MTV歐洲音樂獎最佳世界舞臺表演獎，并在2011年和2016年獲得格萊美最佳搖滾專輯獎等眾多榮譽。[2022/8/1 2:51:35]

然而，碎片化NFTs（fractional NFTs ，簡稱為：f-NFTs）在豪威測試中第二點的分析可能又是不同的。與其他NFTs類似，碎片化NFTs仍代表藝術、音樂或視頻等資產所有權，但顧名思義，其所有權是細分的。細分的所有權被稱為“碎片”，每個碎片代表所有權的份額。美國法院和SEC通常會認為，非證券的銷售物如果被細分出售，可能就會成為證券，如房屋抵押貸款池或汽車貸款池等。在NFTs市場，所有權的細分被稱之為碎片化，碎片化給NFT帶來了可替代性因素，根據f-NFTs的性質，投資者因為投資于同質化代幣中的一部分而可能參與一個共同事業，通過出售f-NFTs，項目方可能依然保留對NFT的控制，因此投資者和項目方的利益交織在一起，項目方的努力也會影響到投資者手中f-NFT的市價，故而此時可以滿足豪威測試中的第二條。

鏈游League of Kingdoms與BreederDAO建立合作伙伴關系，將共同打造Drago NFT:7月26消息，League of Kingdoms宣布與BreederDAO建立合作伙伴關系，BreederDAO將為League of Kingdoms即將到來的Drago NFT提供支持。

據悉，League of Kingdoms是一款以建立王國和統治世界為中心的大型多人戰略游戲，此前完成300萬美元的種子輪融資，a16z、Sequoia、Hashed等參投。BreederDAO與20多個游戲和300個公會合作，是培育NFT角色和游戲項目的專家。[2022/7/26 2:38:07]

當發行人保留一部分公開出售的NFTs，那么這種出售則可能被視為證券發行。典型的例子是加密朋克（CryptoPunks）的銷售。作為PFP類NFT，加密朋克無疑是非常成功的藍籌項目。項目方創建了10000個獨特的加密朋克NFT，在向公眾公開出售時，項目方保留了1000個，當加密朋克的市價穩定上漲時，項目方手中剩下的1000個NFT也成為一項重要儲備資產。盡管加密朋克早期可能并非是作為一種投資而被創建，但出售具有關聯性的加密朋克NFT可能會被視為一個共同企業股份。

愛爾蘭藝術家將利用衛星研究氣候變化并創建NFT:金色財經報道，愛爾蘭概念藝術家Kevin Abosch宣布，計劃發射一顆名為“1111 KOSMOS”的軌道衛星。Abosch此前發布了“111??1系列”NFT，該藝術家的網站上收集了1111張NFT支持的圖像。他表示，1111系列NFT的大部分圖像都是人造衛星。1111 KOSMOS將配備“先進的相機和專有軟件以產生與全球氣候變化有關的高質量數據”。衛星收集的圖像和數據將提供給氣候變化研究人員和政府機構，并用于創建另一個NFT系列，并分發給1111持有者。[2021/4/15 20:20:36]

確定NFT的買方是否符合豪威測試第三條，即利潤預期，還需要考慮項目方是如何進行營銷的。數字資產投資合同框架指出，如果“數字資產被廣泛提供給潛在投資者，而不是針對商品或服務的預期消費者”，則該種買賣更像是證券銷售。如果NFT本身并非一種證券，但購買它的機會被作為一種投資行為被推銷給那些非潛在的消費者，那么可能NFT的發售一開始就類似于證券。在上述的投資合同框架中，如果數字資產被項目方以某種直接或間接的方式營銷，在向投資者傳達它是一項投資的旨意，那么此時NFT的發售就可能滿足豪威測試的第三條，f-NFT的銷售就非常容易符合此條。

NFTs可能因其投資潛力而非作為數字資產的潛在目的被用于營銷，盡管NFTs的發售可以通過讓購買者擁有公認的碎片化f-NFT來使其被視為是該NFT的收藏家，但很多的f-NFT是作為投資被進行營銷的。如uPunk通過智能合約方式買入了55個加密朋克，并將其劃分為2.5億個加密朋克碎片進行轉售。這種方式大大降低了加密朋克的投資門檻。uPunk代幣被作為一種DAO來運作，其允許碎片化加密朋克的持有者投票決定是否出售其收藏中的一個單獨的加密朋克，而市場上大多數的f-NFT是專門被作為投資機會來進行營銷的。

豪威測試的最后一條則是要求投資者的利潤預期來自他人的努力。在傳統的NFT市場交易中，賣方通常會放棄對出售的NFT所有的控制權，在其出售時將其一并轉讓給買方，故而這一點顯然不太能符合傳統的NFT銷售。但當NFT的出售類似于一種DAO代幣時，情況可能就會有所不同。DAO被認為是一種去中心化的自治組織，但SEC依然認為投資者在進行投資時是有賴于管理人的決定的。在NFT的發售時，如項目方保留一定的控制權，如其在NFT出售后依然負責網絡開發、改進、運行和推廣等工作，特別是NFT的購買者也期望項目方通過執行必要的事項來實現預期目的時，此時NFT的發售則可能被認定為證券銷售。

盡管在不同的NFT發售時，需要依據具體情況來判斷其是否符合豪威測試中規定的證券屬性，但f-NFTs更有可能滿足這些要求。拆分一個NFT使其碎片化銷售可能會使得NFT作為一項非同質化代幣轉變為同質化。正如公司股票一樣，這些碎片化的NFT可以在場內或場外被交易，如果一個f-NFT被交易，且發行者保留了對標的資產一定程度的管理控制權，那么該f-NFTs則很可能滿足豪威測試的四項標準。

從法律角度來說，NFT可能是物，也可能是債，也同樣可能被認定為證券，事實上這取決于具體情形而定，即它在發售、交易流轉中具體充當的角色。故而，我們認為，NFT作為一種另類投資工具，其具有財產屬性已經是毫無爭議的事實，而作為一種數字資產，其在法律上究竟應當被認定為物權、債權、亦或知識產權都并非是一件確鑿無疑的事情，當具體事項發生時，面對具體的應用場景，我們再來討論在此項目中，NFT所扮演的法律角色似乎更為合適。

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