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肖颯:洗錢?NFT或成新寵_區塊鏈:區塊鏈的核心是什么

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Time:1900/1/1 0:00:00

自NFT出圈以來,因其價格透明、真偽明確、易“運輸”等特征,其拍品的溢價令圈內外咋舌。由于NFT拍品的交易多通過虛擬貨幣進行,颯姐團隊以為,在未來各類NFT拍賣中,將有不法分子利用其高溢價的現狀作為洗錢渠道。本文旨在對此作出分析,供各位讀者參考。

NFT拍品的價格

NFT藝術品《每一天:最初的5000天》最終成交價為6934萬美元,此價格刷新了虛擬藝術品拍賣成交價記錄。拍賣平臺接受了以太幣支付,并很快將其轉換成了現金。同月,推特CEO將其首條推特作為NFT以250美元的價格成功出售,林肯公園聯合主唱將其制作的一段音樂以3萬美元的價格成功出售。

聲音 | 肖颯:《密碼法》表現了國家對區塊鏈產業的支持態度:金色財經報道,中國銀行法學研究會理事肖颯在接受采訪時表示,首先,《中華人民共和國密碼法》并非專門為促進和規范區塊鏈行業的密碼技術而產生。只是由于區塊鏈技術中底層技術是加密技術和密碼學,這就使得密碼與區塊鏈具有天然的緊密聯系,《中華人民共和國密碼法》也將適用于區塊鏈行業,并為區塊鏈產業合規提供新的思路和法律依據。就區塊鏈底層密碼技術技術而言,其主要屬于商用密碼。《中華人民共和國密碼法》實際上表現了國家對相關產業和以密碼為基礎的區塊鏈產業的支持態度。未來,區塊鏈企業將處于更為健全、有序的營商環境中,其開發的商用密碼將依法受到保護。目前區塊鏈技術與密碼法相關的標準化工作已經展開。可以肯定的是,密碼技術的發展,將推動區塊鏈技術的整體進步和創新。在密碼技術與區塊鏈技術相互促進的過程中,國內和國際相關標準體系及監管框架也將同步建立并完善。[2019/12/19]

不難發現,在藝術品NFT之后,其價格均存在不同程度的溢價,且短期內該等溢價將持續存在。如有洗錢需求的行為人將贓款轉化為虛擬貨幣,并將其用以購買NFT藝術品,會為偵查工作帶來較大的困難。

聲音 | 律師肖颯:狹義“幣圈”與“鏈圈”以“發幣上交易所”為界限:中國銀行法學研究會理事肖颯今日發文談“幣圈”與“鏈圈”的區別。文中表示,“狹義的‘幣圈’,單指交易所及上交易所的項目方成員及其聯盟等。狹義的‘鏈圈’,單指只從事區塊鏈技術研發、落地應用的團隊及聯盟等。這兩個定義里的幣圈和鏈圈,幾乎是不重合的,因為兩者的價值觀和行為方式以‘發幣上交易所’為界限。”[2018/8/30]

NFT反洗錢的難點與分析

聲音 | 肖颯:證券型通證在我國可能涉嫌非法經營罪:中國銀行法學研究會理事肖颯近日表示,證券型通證在不同的法律環境下,折射的意義不同。在美國法律下,證券型通證是證券的一種。在我國法律下,如果代幣有證券性質,結合2017年9月的ICO禁令,在我國可能會被認定為擅自發行股票、公司、企業債券罪。但是由于我國《證券法》對于證券、債券的定義過于狹窄,不能直接簡單套用,而是使用刑法第225條的非法經營罪作為兜底條款。

此外,實用型通證被各國普遍接受。我國在2013年認定比特幣為特定虛擬商品,實用型通證具有類似的法律性質。[2018/7/28]

颯姐團隊認為,因NFT拍品流轉而引發的反洗錢問題,主要有如下難點需要克服:

中國銀行法學研究會理事肖颯:ICO代幣權益無法獲得保護:近日,中國銀行法學研究會理事肖颯接受《證券日報》記者采訪時提示風險稱,從中國法律項下對于ICO這種非法融資方式而來的代幣,是否是屬于“財產性利益”有待探討。她表示,根據2017年《關于防范代幣發行融資風險的公告》,我國對于ICO認定為非法公開融資行為,對于ICO而來的代幣,作為一種類金融產品,不一定會參照比特幣虛擬商品的定性,而是認為代幣只是一堆價值不高的數據,無需給予較高程度的法律保護。因此很多加密貨幣被盜不能受到搶劫罪的法律保護。[2018/6/20]

01 虛擬貨幣的特點

由于NFT的拍品多利用虛擬貨幣進行購買,故而虛擬貨幣的洗錢問題同樣在本文談論之列。之所以贓款購買虛擬貨幣后難以查實,颯姐團隊認為主要由兩方面原因:

其一,虛擬貨幣具有去中介化、去國界化、非當面性、匿名性以及交易的快捷性等特征,造成了虛擬貨幣注資來源難以識別。虛擬貨幣及虛擬賬戶之間的轉賬和交易,并不要求交易者必須進行實名交易,也無需核對交易者身份,因此存在大量的虛擬貨幣匿名轉賬和交易。

其二,虛擬貨幣交易商并未強制要求實名制開立虛擬貨幣賬戶,也未限制每個用戶能開立的賬戶數量,這就導致了虛擬貨幣復雜的交易模式,使其更加難以被識別和追蹤。用戶可以隨意開立虛擬貨幣賬戶,在其控制的賬戶之間進行大量的、頻繁的交易;還可以購買他人身份信息開立賬戶,隱藏資金來源和走向;虛擬貨幣的全球流通性可能會產生大量的跨國、跨境交易,還可能涉及不同虛擬貨幣、不同國家的法定貨幣之間的交易、兌換。

NFT的高溢價

在傳統金融機構反洗錢的工作中,打擊洗錢行為的關鍵之一是判斷交易價格是否合理。而正如所述,由于NFT的興起時間不長且市場對其前景的估值很高,目前NFT藝術品的拍出價格遠超各方心理預期,所以,我們很難通過其交易價格的規律找到涉嫌洗錢的線索。監管人員或偵查人員追蹤該等交易鏈條將非常困難。

但是,NFT的另一優勢在于其交易過程、權利人、創作人等信息均被記錄在鏈上,如監管與司法機關能夠利用好這一點,縮小并相對確定嫌疑人的范圍將變得較為容易。

監管的不明確

從傳統金融來看,我國已出臺一系列法律法規對反洗錢問題做出闡釋,金融機構也出臺了相應辦法來管控洗錢行為,并且在法律條文和辦法規定中列明了反洗錢的義務主體和他們所要承擔的職責,因此相關人員對洗錢行為的管控是有義務來源的,拒不履行相關義務可能構成洗錢罪的不作為犯。

但是,目前我國尚未對一般的虛擬貨幣洗錢風險防范出臺相應的法律法規,因此一般虛擬貨幣交易商沒有反洗錢法定義務來源。這就為虛擬貨幣領域的洗錢問題埋下隱患。至于NFT藝術品流轉的交易平臺,更是不存在針對性的規定,雖然目前該等平臺多架設于海外,颯姐團隊以為有必要未雨綢繆。

進一步來說,由于監管層面未授予客觀存在的虛擬貨幣領域以經營牌照,自然更不會有對實名的要求和對自然人開戶的限制,這也為洗錢行為創設了更大的空間。

對經營者的建議

雖然監管體系存在滯后,但根據颯姐團隊對近年打擊洗錢行為風向的研判,為避免事后追責,我們為NFT或虛擬貨幣的相關經營者給出三點建議,供參考:

1.充分了解自己的用戶情況,做好KYC,但同時需要確保數據合規,不得侵犯個人權利;

2.購買反洗錢的監測系統,拒絕為有高洗錢風險的客戶提供服務;

3.參照國內金融機構與類金融機構的反洗錢法律規定自我規范,未雨綢繆。

寫在最后

區塊鏈技術的迅速發展致使監管與司法均出現了不同程度的滯后,洗錢問題勢必成為去中心化技術帶來的主要負外部性之一。颯姐團隊希望監管部門既不要采取一刀切的措施,也不要忽略實然層面存在的經營領域,而是盡快為虛擬貨幣、NFT以及其他區塊鏈延伸業務設立條框,規范其發展。

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